(818 S. K. m. 106, 108, 355)
Dava: Davacı vekili; müvekkili arsa sahibi ile davalı yüklenici arasındaki istisna akdinin feshini, ruhsatsız inşaat nedeniyle belediyeye ödemek zorunda kaldıkları 20.000.000 lira ile sözleşmede gecikme cezası olarak kararlaştırılan 12.000.000 liranın tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı yüklenici vekili ise, davanın reddini istemiştir.
Mahkeme, sözleşmenin feshi ile toplam 32.000.000 liranın tahsiline hükmetmiştir.
Kararı, davalı yüklenici vekili temyiz etmiştir.
Karar: 1-Dosyadaki yazılara,kararın dayandığı delilllerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre,davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz istemlerinin reddi gerekmiştir.
2- Borçlar Kanunu'nun 106. maddesine göre; borçlunun (yüklenicinin) temerrüdü halinde, alacaklının (arsa sahibinin) önünde üç seçenek vardır; Ya sözleşmenin yerine getirilmesini ister; ya sözleşmeden dönme söz konusu olmaksızın, borcun ifa edilmemesinden mütevellit zarar ve ziyanını, başka bir anlatımla olumlu zararını (positive interesse) talep eder ya da sözleşmeden dönerek B.K.'nun 108. maddesinde belirtilen olumsuz zararının (negative interesse) hüküm altına alınmasını ister.
Sözleşmede kararlaştırılan gecikme cezası (ifaya ekli ceza), olumlu zarar kapsamına girer ve ancak,sözleşme varlığını sürdürdüğü sürece talep edilebilir.Oysa,somut olayda akdi feshin istendiğine ve de feshine karar verildiğine göre,artık varlığı kalmayan sözleşmeye dayanarak, o sözleşmede kararlaştırılmış bulunan cezai şart istenemeyeceği gibi, istense dahi, mahkemece hüküm altına alınamaz.
Bu itibarla, cezai şarta ilişkin olarak istenen 12.000.000 lira talebin reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı gerekçeyle kabul edilmesi doğru görülmemiş ve hükmün bu kısmının açıklanan nedenlerle bozulması gerekmiştir.
Sonuç:Temyiz olunan kararın yukarıda (2.) bentde açıklanan nedenle davalı yararına BOZULMASINA,ve davalı vekilinin sair temyiz istemlerinin de (1.) bent uyarınca reddine,istek halinde temyiz peşin harcının davalıya geri verilmesine, 14.02.1996 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy