(2004 S. K. m. 67) (818 S. K. m. 101, 104)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafındna istenmiş, temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla ve eksiklik nedeniyle mahaline iade edilen dosya tekrar gelmekle okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1- Dosyadaki yazılara ve kararnı dayandığı delillere yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirine bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2 - Dava, icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. İİK.nın 67. maddesine göre; takip talebine itiraz edilen alacaklı, itarazın tebliği tarihinden itirbaren bir sen içerisinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde, alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebileceği gibi, iptal süresini geçirmesi halinde, yine genel hükümlere göre, "alacak" davası da açabilr.
"İtirazın iptali" ve "alacak" davaları ayrı davalar olup; birinde inkar tazminatı öngörüldüğü halde, diğerinde böyle bir tazminat söz konusu değildir.
Somut olayda, davacı alacaklı, bir yıl içerisinde "itirazın iptali" davası açmıştır. Oysa, mahkemece, hem "takibin devamına" denmek suretiyle itirazın iptaline ve hem de "100.000.000,- TL.nın davalıdan alınıp davacıya verilmesine" denmek suretiyle alacağın tahsiline hükmolunmuştur.
Her iki davanın birbiriyle karıştırılması yasanın açık hükmüne aykırı olduğu gibi, sadece "100 milyon lira asıl alacak üzerinden katibin devamı" yerine takip tarihinden önce temerrüt olgusu kanıtlanamadığı halde B.K.'nun 101. maddesine aykırı biçimde 46.000.000,- TL. işlemiş temerrüt faizini ve yine B.K.nın 104/son maddenise aykırı olarak faize faizi içeren takibin "devamına" şeklinde hüküm kurulması doğru olmamış, kararın bu nedenlerle bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Temyiz olunan kararın (2.) bendde açıklanan nedenlerle davalı yararına BOZULMASINA, davalı vekilinin diğer temyiz itirazlarınn ise (1.) bend uyarınca reddine, 27.9.1999 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy