(2004 S. K. m. 67) (1086 S. K. m.287, 288, 344)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.
Davacı taraf, davalıya yaptığı işlerin bedelini talep etmiştir. Başka bir anlatımla, aralarında eser sözleşmesi ilişkisi bulunduğunu ileri sürmüştür. Davalı ise, duruşmalara gelmemek suretiyle davayı inkar etmiştir. Sözleşme ilişkisi inkar edildiğinden, davalının faturaya itiraz etmemiş olması, akdi ilişkiyi kanıtlamaz. Alacağın miktarına göre, somut olayda, akdi ilişkinin tanıkla da kanıtlanması mümkün değildir. Ne var ki, davacı taraf dava dilekçesinde "yasal her türlü delilimiz" demek suretiyle, yemin deliline dayanmış sayılır.
Bu durumda, aralarında eser sözleşmesi ilişkisinin varlığı konusunda karşı tarafa yemin teklif etme hakkı olduğu davacıya hatırlatılarak, sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken, yazılı gerekçeyle davanın kabulü doğru olmamış, kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Temyiz olunan hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 7.5.2002 gününde bozmada oybirliği, nedeninde oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY YAZISI
Davacı -lehine olduğu için- hükmü temyiz etmemiştir. Daha açık bir deyişle; davacının, delilleri arasında bulunan "yemin teklif etme hakkı"nın kullanılmasına olanak sağlanmasına ilişkin "gerekçeden" bir karşı temyizi bulunmamaktadır. Dolayısıyla, bu hakkın yitirildiği hususu, temyiz edilmemekle kesinleşmiştir.
Hal böyle iken, davalının temyizi üzerine, davacı yararına sonuç çıkarmak; başka bir deyişle, davacıya "yemin teklif etme hakkı" olduğu hatırlatılarak, buna yeniden olanak sağlamak, "aleyhe bozma yasağı" kuralının ihlali niteliğindedir.
Bu itibarla, akdi ilişkinin yöntemine uygun biçimde kanıtlanamaması nedeniyle davanın reddine karar verilmek üzere mahkeme kararının bozulması gerekirken, yazılı gerekçeyle hükmü bozan Sayın Çoğunluğun bu görüşüne -gerekçe yönünden- katılamıyorum.(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy