(4721 S. K. m. 718, 893)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili ile 3.şahıs BDDK TMSF vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1- Davacı kooperatif, arsa payı devri karşılığı inşaat yapımını 18.4.1990 günlü devir sözleşmesi ile üstlenmiştir. Sözleşmenin 23.maddesi uyarınca yapılacak villaların % 40, arsa sahibine, % 60 ise yüklenici kooperatife ait olacaktır. Görülüyor ki bu sözleşmede bedel arsa payı, başka bir deyişle yapılacak villalardan bir bölümünün mülkiyetidir. Davacı inşaatı yapacak buna karşılık bedel olarak, % 60 oranında villa mülkiyetini alacaktır. Bu davadan önce aynı yer Asliye Hukuk Mahkemesinin 1999/338 Esas no'sunda kayıtlı davada, davacı kooperatif az yukarıda anılan sözleşmeye dayanarak, inşaat işini tamamladığından 1721 ada 1 parseldeki 1-22 adet villanın bedel olarak hakedildiğini iddia ederek 22 adet villanın tapusunun tescilini sağlamış ve bu karar kesinleşmiştir. Böylelikle davacı kooperatif, 18.4.1990 günlü devir anlaşması ile hakettiği alacağını almış bulunmaktadır. TMK'nın 893. maddesince yüklenicinin kanuni ipotek hakkı tescilini isteyebilmesi için inşaat sebebiyle alacaklı olması zorunludur. Oysa, somut olayda, davacı kooperatif iş bedelinden olan alacağını bağımsız bölümlerini tescil ettirerek elde ettiğinden, bu şart yoktur. TMK'nun 718. maddesi uyarınca, taşınmaz mülkiyetinin kapsamına arz üzerindeki yapılarda girdiğinden arzın ve üzerindeki inşaatın ayrı ayrı düşünülmesi ve esasen bir kimsenin tapu kaydı ile malik olduğu taşınmaz mal üzerine yine kendi yararına ipotek hakkı tesisi olanağı yoktur. Yüklenici kooperatif tarafından açılan dava bu nedenlerle red olunmalıdır.
2- Yukarıdaki bozma nedenine göre davacı kooperatif temyiz itirazlarının incelenmesi gerekmemiştir.
Sonuç: Yukarıda 1.bendde açıklanan nedenlerle hükmün BDDK TMSF yararına BOZULMASINA, 2.bend gereğince davacının temyiz itirazlarının incelenmesine gerek olmadığına, ödedikleri temyiz peşin harcının istekleri halinde taraflara geri verilmesine, 10.02.2004 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy