(818 S. K. m. 101, 104)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmekle dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2-İcra takibinde 528.474.800 TL. asıl alacak ve 141.000.000 TL. işlemiş temerrüt faizi olmak üzere toplam 669.474.800 TL. alacağın takip tarihinden itibaren %84 ticari faiziyle birlikte tahsili istenmiştir. Bir alacağa temerrüt faizi yürütülebilmesi için o "alacağın muaccel hale gelmesi yeterli olmayıp, ayrıca alacaklının ihtarı da gerekir" ( BK.madde 101 ). Davada davalının icra takibinden önce temerrüde düşürüldüğü iddia ve ispat edilemediğine göre davacının işlemiş 141.000.000 TL. temerrüt faizi alacağının hüküm altına alınması doğru olmadığı gibi, işlemiş temerrüt faizi alacağına faiz yürütülecek şekilde hüküm tesisi BK.nun 104/son maddesine aykırıdır. Öte yandan takip tarihi itibariyle avans faiz oranı %70 olmasına rağmen %84 oranında faiz yürütülecek şekilde hüküm tesisi de doğru olmamıştır. Yine takibe konu alacak likit ( belirli ) bir alacak olmayıp yargılama sonucu alınan bilirkişi raporu ile saptandığından davacının icra inkâr tazminatı talebinin reddi yerine kabulü, asıl alacak üzerinden karar ve ilam harcının alınması yerine yazılı şekilde harç alınması usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirmekte ise de; bu yanlışlıkların düzeltilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK.nun 438/VII. maddesi uyarınca hükmün düzeltilerek onanması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca hüküm fıkrasının 1.ve 2. paragrafının tümü ile 3. paragrafında yer alan "36.151.839" rakamlarının hüküm fıkrasından çıkartılmasına, 1. paragraf yerine "Davanın kısmen kabulü ile Bağcılar 2.İcra Müdürlüğünün 2002/658 sayılı icra takibinde 528.474.800 TL. asıl alacağa davalının vaki itirazının iptaline, takibin asıl alacak üzerinden devamına takip tarihinden itibaren asıl alacağa %70 ve değişen oranlarda %84 oranını aşmamak kaydı ile avans faizi uygulanmasına, fazlaya ilişkin talebin reddine" 2.paragraf yerine "Davacının icra inkar tazminatı talebinin reddine", 3. paragrafın başına ise "28.537.639" kelime dizeleri ve rakamlarının yazılmasına, hükmün değiştirilmiş bu şekli ile düzeltilerek ONANMASINA, fazla alınan temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 15.3.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy