(818 S. K. m. 356, 357, 359, 360)
Dava: Yukarıda gün ve numarası yazılı hükmün temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içerisinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava eser sözleşmesinden kaynaklanmış olup, ayıplı ifa nedeniyle uğranılan zararın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar, davalı vekilince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuna uygun gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2- Yaptırılan delil tespiti ve mahkemece alınan bilirkişi raporlarına göre davalı yüklenicinin imal ettiği derin kuyunun gerekli teknik şartlara uyulmaksızın ayıplı yapılmış olması sebebiyle çöktüğü, kullanılmaz hale geldiği ve kuyuya indirilen pompanın da çıkartılamadığı anlaşılmaktadır. Davalı yüklenici işinin ehli olup BKnın 356. maddesi hükmünce özen borcuna aykırı davrandığı ve 357. maddeye göre de uyarı görevini yerine getirmediğinden kusurludur. Gerek kuyu gerekse pompanın kullanılamaz hale geldiği anlaşıldığından ayıbın BKnın 360/I. maddesi hükmünce iş sahibinin kullanamayacağı ve nısfet kaidesine göre kabule icbar edilemeyecek derecede ağır olduğunun kabulü gerekir. Bu durumda iş sahibi yapılan işi (eseri) kabulden kaçınıp yüklenicinin kusuru bulunduğundan zarar ve ziyan da isteyebilir. Burada istenebilecek zarar ve ziyan da sözleşme şartlarında yeni kuyunun yapılması ve çöken kuyuda kalan pompanın bedelidir. Kuyunun verimli çalıştırılamaması nedeniyle uğranılan ürün kaybı ve diğer zararlar talep edilebilirse de, kuyunun yeniden yapım bedeli dışında, davacı yanca yaptırılan artezyen kuyularının yapım bedelinin bu zarar ziyan kapsamında değerlendirilmesi mümkün değildir.
Bu durumda mahkemece her iki bilirkişi raporunda belirtilen küçük artezyen kuyularının yapım bedeli hariç çöken kuyunun yapımı ve o kuyuda kalıp çıkartılamayan pompa bedeli toplamı 12.711,00 TL üzerinden davanın kabulüne karar verilmesi gerekirken, yanlış değerlendirilmesi sonucu yeni artezyen kuyularının yapım bedeline de hükmedilmesi doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte belirtilen sebeplerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulüyle hükmün davalı yararına BOZULMASINA, fazla alınan temyiz peşin harcının istem halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine,10.03.2010 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy