Mahkemesi :Sulh Hukuk Hakimliği
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -
Dava, eser sözleşmesine dayalı alacağın tahsili istemiyle yapılan takibe vâki itirazın iptâline ilişkindir. Davalı borcunun kalmadığını belirterek davanın reddini savunmuştur. Mahkemenin davanın kabulüne dair kararı davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları reddedilmelidir.
2-Mahkemece davalının %40 oranında inkâr tazminatı ile sorumlu tutulmasına karar verilmiştir. Oysa taraflar arasında yazılı sözleşme bulunmadığından takibe konu iş bedeli yaptırılan bilirkişi incelemesiyle saptanmıştır. Bu haliyle alacağın yargılamayı gerektirdiği, likit olmadığı ortadadır. Öyleyse davalının itirazının haksızlığından sözedilemez. O halde davacının icra inkâr tazminatı isteminin reddine karar verilmesi gerekirken kabulü doğru olmamıştır (İİK'nın 67. md.). Öte yandan takipten önce temerrüdün varlığı kanıtlanamadığı halde işlemiş faiz istemini kabul eder biçimde takibin aynen devamına karar verilmesi de usul ve yasaya aykırıdır (BK'nın 101/I. md.).
Kararın bu nedenlerle bozulması gerekir ise de düşülen hatanın giderilmesi yeniden yargılamaya ihtiyaç göstermediğinden hükmün HUMK’nın 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
SONUÇ: Yukarıda 1. bendde açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca hüküm fıkrasının 1. bendinin tümüyle çıkartılmasına, yerine “davanın kısmen kabulü ile Isparta 2. İcra Müdürlüğü’nün 2008/325 esas sayılı dosyası ile yapılan icra takibine vâki itirazın kısmen kabulüne takibin 6.055,10 TL asıl alacağı takip tarihinden itibaren %27 oranında (bu oranı aşmayacak biçimde) değişen
oranlarda avans faizi uygulanmak suretiyle takibin devamına, fazla istemin reddine, davacının icra inkâr tazminatı isteminin de koşulları bulunmadığından reddine” kelime dizinin yazılması ve hükmün değişik bu şekliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 290,20 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 02.02.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.