Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -
Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan alacakla ilgili yapılan icra takibine itirazın iptâli talebine ilişkin olup, mahkemece davanın reddine dair verilen karar taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin tüm temyiz itirazının reddi gerekmiştir.
2-Davacı vekilinin temyiz itirazlarına gelince; mahkemece davacının icra takibinde ödeme emrinin davalıya tebliğ edildiği, borçlu davalı tarafından İİK'nın 62. maddesine göre süresinde itiraz edilmediği, takibin durmadığı, dolayısıyla dava açmak için gerekli ön koşul gerçekleşmediğinden davanın reddine karar verilmiştir.
Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi'nin 7. maddesine göre dava önşartlarının yokluğu nedeniyle red kararı verilmesi halinde hüküm altına alınacak vekâlet ücretinin maktu olması gerekirken nispi olarak hükmedilmesi doğru olmamış, kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir. Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç göstermediğinden hükmün HUMK'nın 438/VII. maddesi gereği düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
SONUÇ: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca mahkeme kararının hüküm fıkrasının 7. satırında bulunan “kademeli olarak hesaplanan ve takdir edilen” kelimelerinin karardan çıkarılmasına, 8. satırda bulunan “945,05 TL” rakamının karardan çıkarılmasına yerine “575,00 TL maktu” rakamı ve kelimesinin yazılmasına, hükmün değiştirilmiş bu haliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 9,50 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 29.03.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.