(818 S. K. m. 101)
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
KARAR
Dava, eser sözleşmesine dayalı itirazın iptali istemiyle açılmış, davalı asıl alacağa bir itirazlarının bulunmadığını bildirmiş, ancak işlemiş faiz ve faiz oranına itiraz ederek davanın reddini savunmuştur. Mahkemenin kabule dair kararı, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2- Taraflar arasında imzalanan 09.10.2006 tarihli sözleşmenin 12. maddesinde, sözleşmenin eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinde düzenlenen esaslar çerçevesinde 30 günde bir hakediş raporu düzenlenir, 30 gün içinde tahakkuka bağlanarak 15 gün içinde ödenir, hükmüne dayanılarak takipte işlemiş faiz alacağının da ödenmesi istenmiş, mahkemece bu istem kısmen kabul edilmiştir. Oysa bu düzenleme BKnın 101. maddesince kesin vade niteliğinde olmayıp, hakediş alacağının muacceliyetine ilişkin olduğundan davalının hakediş bedeli istenilmek suretiyle usulen temerrüde düşürülmesi zorunludur. Dairemizin yerleşen uygulaması da bu yöndedir. Bu nedenle takipten önce temerrüdün varlığı kanıtlanamadığından davalı temerrüdü takip tarihinde gerçekleşmiştir. O halde davacının işlemiş faiz istemi reddedilmelidir. Öte yandan davalı, asıl alacak tutarına itiraz etmediğinden ve işlemiş faize itirazında haklı bulunduğundan davacının, icra inkar tazminatı isteminin reddine karar verilmesi yerine, kabulü yönünde hüküm kurulması da usul ve yasaya aykırı olmuştur. Karar bu nedenlerle bozulmalıdır.
Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile hükmün davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 25.04.2011 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy