Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili gelmedi. Davalı vekili ... geldi. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan davalı avukatı dinlendikten sonra vaktin darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması başka güne bırakılmıştı. Bu kere dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre yerinde olmayan bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 1,25 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 19.12.2011 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
MUHALEFET ŞERHİ
Karşılıklı taahhütleri havi akitlerde bir tarafın karşı taraftan edimini yerine getirmesini isteyebilmesi için öncelikle kendi edimini yerine getirmiş olması gerekir.
Sözleşme ile 23 adet bölümün davalıya hemen devredilmesi öngörülmüştür. Bu dairelerden 13 adedinin devredildiği, kalan dairelerin devredilmediği anlaşıldığı gibi, tarafların proje haricinde de bağımsız bölüm yapımını sözleşme ile kararlaştırdıkları görülmektedir. Davalı yüklenici ruhsat alınmadıkça proje harici -yasal olmayan- inşaatı yapmaya zorlanamayacağından davacı tarafından iş başkasına verilmek suretiyle fiilen vuku bulan akdin feshinde tarafların ortak kusurlu bulunduklarının kabulü gerekir.
Öte yanda davalının yaptığı imalâtın seviyesi, bilirkişilerce projeler esas alınarak belirlenmiş mahallinde bir ölçüm yapılmamıştır. Proje ile gerçek yapının genelde birbirleriyle uyumlu olmadığı bilinen bir gerçektir. Davalı yüklenici proje dış -ruhsata aykırı- imalâtın bedelini talep edemez ise de, mahkemece bu yönde yapılan inceleme de eksik bulunmaktadır.
Bu nedenle öncelikle mahallinde yapılan imalâtın ölçümlenmesi proje dışı imalât varsa yasal hale getirilip getirilemeyeceğinin belirlenmesi, sözleşmede öngörülen dairelerin proje tadilatıyla yapımının mümkün olup olmadığının belirlenmesi ve bundan sonra davanın karara bağlanması gerekirken, eksik incelemeyle inşaat seviyesinin tesbiti doğru olmamıştır. Kararın bu nedenlerle bozulması gerektiğini düşündüğümüzden, çoğunluğun aksine oluşan görüşüne katılamıyoruz.
Full & Egal Universal Law Academy