Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -
Dava, Borçlar Yasası’nın 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinden kaynaklanan iş bedeli alacağın tahsili için yapılan icra takibine itirazın iptâli, takibin devamı ve %40 icra inkâr giderimi istemine ilişkindir.
Yerel mahkemede görülen davanın yapılan açık yargılaması sonucunda davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı tarafça temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2-Davalının diğer temyiz itirazlarının incelenmesine gelince;
Dava, İcra İflas Yasası’nın 67. maddesine dayanılarak açılan itirazın iptâli istemine ilişkindir. İcra takibi faturaya dayalı olarak yapılmış olup davacı alacağı dosya üzerinden yapılan bilirkişi incelemesi sonucunda bilirkişi kurulunca düzenlenen raporla belirlenmiştir. Bu haliyle dava konusu itibariyle yargılamayı gerektirir özellik arzetmektedir, likid değildir. Davalı taraf itirazında haklıdır. Tüm bu nedenlerle hükmedilen bedel üzerinden davacı yararına %40 icra inkâr giderimine hükmedilmesi doğru olmamıştır. Bu nedenle, kararın bozulması gerekirse de anılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın 6100 sayılı HMK’nın geçici 3. maddesi yollamasıyla HUMK’nın 438/VII.maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
SONUÇ:Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile kararın hüküm kısmının 1. bendinde 4 ve 5. satırlarda yer alan takip asıl alacak miktarı 24.385,38 TL üzerinden hesap edilecek %40 (9.754,15 TL) icra inkâr tazminatının davalı borçludan alınarak davacıya verilmesine kelime ve rakamlarının çıkartılmasına, kararın değişik bu haliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 06.02.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy