Mahkemesi:Ticaret Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı-k.davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -
Asıl dava, bakiye iş bedelinin, karşı dava ise gecikme cezasının tahsili istemleriyle açılmış, mahkemece asıl davanın kısmen kabulüne, karşı davanın tümden kabulüne karar verilmiş, kararın karşı davaya ilişkin kısmı davacı-karşı davalı vekilince temyiz edilmiştir.
Taraflar arasındaki 25.02.2010 tarihli sözleşmenin 6. maddesinde kararlaştırılan ceza, BK'nın 158/II. maddesinde düzenlenen ifaya ekli cezadır. Sözleşmede aksine bir düzenleme yer almadığından iş sahibi tarafından bu cezanın istenebilmesi için teslimde ihtirâzi kayıt konulması zorunludur. Dosya kapsamından davalı-karşı davacı iş sahibinin 03.05.2010 tarihinde cezai şart isteme hakkını saklı tutmadan ve bu yönde bir ihtirazi kayıt ileri sürmeden eseri teslim aldığı anlaşılmaktadır. Eserin tesliminden 28 gün sonra iş sahibi tarafından yükleniciye 31.05.2010 günlü ihtarname keşide edilmiş ve ihtarnamede işin eksik ve kusurlu olarak 03.05.2010 da teslim edildiği ve geç teslimden dolayı 38 günlük gecikme karşılığı 19.000 TL + KDV alacağın doğduğu belirtilerek kesilen gecikme cezası faturası ihtar ekinde yükleniciye gönderilmiş ise de, bu ihtarın ihtirazi kayıt olarak değerlendirilmesi ve düşen hakkı canlandırması mümkün değildir. O halde mahkemece; davalı-karşı davacı iş sahibinin ceza isteme hakkını saklı tutmadan ve ihtirâzi kayıt ileri sürmeden işi teslim alması nedeniyle sözleşmenin 6. maddesinde düzenlenen ifaya ekli cezayı isteme hakkının düştüğü dikkate alınarak, bu istemin reddine karar verilmesi gerekirken, kabulü doğru olmamış, bu yönden kararın bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan sebeplerle kararın temyiz eden davacı-karşı davalı yüklenici yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacı-k.davalıya geri verilmesine, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 01.03.2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.