.
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -
Dava, bakiye iş bedeli nedeniyle alacak istemine ilişkin olup, mahkemenin davanın kısmen kabul, kısmen reddine dair kararı davacı ve davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Davacı taraflar arasında eser sözleşmesi bulunduğu ve işin tamamlanıp teslim edildiği halde kalan alacağın ödenmediği iddiasıyla 287.532,00 TL alacağın 21.03.2012 tarihinden itibaren ticari veya yasal faiziyle tahsiline karar verilmesini istemiş, davalı davacıya fazla ödeme yapıldığı, ödeme yapılması için gerekli koşulların yerine getirilmediğini belirterek davanın reddini savunmuş, mahkemece davanın kısmen kabulü ile 126.982,00 TL alacağın avans faiziyle tahsiline, fazla talebin reddine karar verilmiş, hüküm davacı ve davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Dava sözleşme tarihine göre uygulanması gereken 818 sayılı mülgâ BK'nın 355 ve devamı maddelerde düzenlenen ve konusu Afet Konutları Yapım İşi olan eser sözleşmesine dayalı olarak açılmış bakiye iş bedeli nedeniyle alacak davasıdır.
Kanundaki tanıma göre; adi ortaklık sözleşmesi, iki ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşmedir (818 sayılı BK 520). Kanun veya kanunda öngörülen sözleşmeler uyarınca oluşan topluluk dolayısıyla mallara birlikte malik olanların mülkiyeti, elbirliği mülkiyetidir. Elbirliği mülkiyetinde ortakların belirlenmiş payları olmayıp her birinin hakkı, ortaklığa giren malların tamamına yaygındır. (4721 sayılı TMK 701.) Adi ortaklık, Türk Ticaret Kanunu kapsamında yer alan ortaklıkların aksine tüzel kişiliği haiz değildir. Tüzel kişiliği olmadığından, adi ortaklık, üçüncü kişilerle ilişkilerinde bağımsız bir varlığa sahip değildir. Dolayısıyla adi
.
ortaklık kendi adına hak ve borç iltizam edemez, davacı veya davalı olamaz. Ortaklık aleyhine açılmak istenen davalar tüm ortaklar aleyhine, ortaklık lehine açılacak davalar da tüm ortakların katılımı ile açılmalıdır. Adi ortaklığa karşı açılan dava, diğer ortakların tümüne karşı yöneltilmiş demektir. Başka bir anlatımla, aktif ve pasif taraf ehliyeti tüm ortaklara aittir. Bu açıdan ortaklar arasında mecburi dava arkadaşlığı vardır. Dava dilekçesinde adi ortaklığın ismi yazılarak her iki ortağın isminin gösterilmiş olması durumunda Hukuk Genel Kurulu'nun 08.10.2003 tarih ve 2003/12-574-564 sayılı kararında vurgulandığı üzere dava dilekçesinin adi ortaklığı oluşturan kişilere ayrı ayrı tebliğ edilmesi, taraf teşkilinin sağlanması gerekir.
Yukarıda yapılan açıklama ve sözü edilen kurallarla birlikte somut olay değerlendirildiğinde; dava dilekçesinde. . iş ortaklığı hasım gösterilerek dava açılmış olup adi ortaklığın tüzel kişiliği olmadığından ortaklığı oluşturan tüzel kişi şirket ve gerçek kişiye ayrı ayrı dava dilekçesi tebliği edilip taraf teşkili tamamlandıktan sonra işin esası incelenmesi gerekirken iş ortaklarından. tebliğ yapılmaksızın ve kendisine savunma hakkı tanınmaksızın ortaklığı oluşturan .ne tebligat yapılarak davanın sonuçlandırılması yanlış olup diğer yönleri incelenmeksizin kararın temyiz eden davacı ve davalı şirket yararına bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda yazılı nedenlerle davacı ve davalı şirket vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün temyiz eden davacı ve davalı şirket yararına BOZULMASINA, ödedikleri temyiz peşin harçlarının istek halinde temyiz eden taraflara geri verilmesine, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 09.01.2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.
.