(5237 S. K. m. 52, 53, 62, 157, 158)
Nitelikli dolandırıcılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hükümler sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
E.. Film Müzik Reklam Organizasyon isimli firmayı işletmekte olan sanığın, kamuoyunda şiir albümleri ve rol aldığı diziler ile tanınan sanatçı ...'ın haberi ve izni olmaksızın, Niğde'de, sanatçı ...'ın da Deniz Feneri şiirleri ile katılacağı bir konser düzenleneceğini il merkezinde oluşturulan bir stand vasıtasıyla vatandaşlara duyurmaya başladığı, Niğde Özürlüler Derneği Başkanı olan katılan ... ile irtibat kurarak bu konserden elde edilen gelirin bir kısmını derneğe bağışlayacağını, Deniz Feneri kanalıyla bütün özürlülere yardım edeceğini vaad ederek katılan ...'dan acilen İzmir'e gidiyorum, para çekemedim diyerek 500 TL ve 100 USD aldığı, konserin hazırlık aşamalarında katılan ...'in şoförü olduğu taksiyi kiralayıp köylere ve belediyelere gittiği, ancak anlaştıkları günlük 50 TL ücret ve 600 TL yakıt giderini vermediği, yine konser hazırlıkları sırasında milletvekili adayı olan katılan ... ile irtibat kurarak konserden bahsedip kendisine bankadan 4000 TL havale edildiğini ancak çekemediğini, parayı alacağı gün olan pazartesi günü verilmek üzere 1600 TL para istediği, katılanın da geri ödeneceğine inanarak 1350 TL'si çek ve 300 TL’si de nakit olmak üzere toplam 1650 TL'yi sanığa verdiği, konserden haberi ve izni olmayan sanatçı ...'ın konsere katılmadığı, sanığın katılanlar ... ve ...’ndan almış olduğu paraları iade etmediği, ...'in taksi ücreti ve yakıt parasını ödemediği, bu şekilde katılanlardan haksız menfaat temin ettiği ve her bir katılana yönelik olarak ayrı ayrı üzerine atılı suçu işlediği iddia olunan olayda;
TCK'nın 158/1-d maddesinde belirtilen kamu kurum ve kuruluşlarının, kamu meslek kuruluşlarının, siyasî parti, vakıf veya dernek tüzel kişiliklerinin araç olarak kullanılması suretiyle dolandırıcılık suçunun işlenmesi, nitelikli hal kabul edilmiştir. Sözkonusu kurum ya da kuruluşların konumunun suçun işlenmesinde kolaylık sağlayacağı düşüncesi, bu kurum ve kuruluşların dolandırıcılık suçunda araç olarak kulanılmasının ağırlaştırıcı neden olmasını gerektirmiştir. Bu nitelikli halin uygulanabilmesi için, maddede sayılan kurumların isminin kullanılması yeterli olmayıp maddi varlıklarının kullanılması gerekmektedir. Araç olarak kullanılma, bu kurum veya kuruluşlara ait yazı veya belgeleri amaç dışı olarak kullanmak şeklinde olabilir. Bu kurumlara ait kimlik belgesinin gösterilmesi, basılı evraklarının, kıyafetlerinin, taşıtlarının kullanılması mağdurda güven oluşmasını sağlayacaktır.
Somut olay yönünden; sanığın, katılan ...’ya yönelik olarak, düzenleyeceği organizasyona katılacağını ifade ettiği Deniz Feneri Derneği’ne ait hangi maddi varlığı ne şekilde kullandığının sorulması; katılan ...’na yönelik olarak, sanık tarafından aşamalarda istikrarlı olarak adı geçen katılandan çek ve para almadığının savunulması karşısında, sanığa verildiği iddia olunan çekin kime ödendiğinin ilgili bankadan sorularak ve çek örneğinin getirtilerek tarafların beyanları doğrultusunda değerlendirme yapılması, adı geçen katılan yönünden, sanığın eyleminde diğer katılan ...’nın başkanı olduğu Niğde Özürlüler Derneği’nin mi, Deniz Feneri Derneği’nin mi maddi varlığının kullanıldığı ve kullanılmış ise hangi derneğe ait somut olarak hangi maddi varlığın kullanıldığının sorulması, sonucuna göre sanığın eylemlerinin 5237 sayılı TCK'nın 157/1 maddesinde düzenlenen uzlaştırma kapsamındaki basit dolandırıcılık suçunu veya TCK’nın 158/1-d maddesinde düzenlenen nitelikli dolandırıcılık suçunu oluşturup oluşturmayacağının karar yerinde tartışılmasından sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini yerine yazılı şekilde eksik inceleme ile hüküm kurulması,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanun'un 8/1 maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, aynı Kanun'un 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı bakımından kazanılmış hakkın gözetilmesine, 10/03/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)