(5237 S. K. m. 155) (5271 S. K. m. 253, 254)
Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık müdafiii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanığın, katılan ....’den traktör, balya makinesi ve ekim makinesini finansal kiralama sözleşmesi gereğince kiraladığı, kira bedelinin ödememesi üzerine kiralanan eşyaların iadesi istendiğinde suça konu eşyaları iade etmediği, bu şekilde sanığın hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediği iddia edilen olayda;
Dosya kapsamından; finansal kirala sözleşmesine rastlanmamış olması, suç tarihinde yürürlükte bulunan mülga 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanunundaki, sözleşmeden doğan davaların ticari dava niteliğinde bulunduğu yönündeki 31. madde hükmüne benzer bir düzenlemenin inceleme tarihinde yürürlükte bulunan 6361 sayılı Finansal Kiralama Faktoring ve Finansman Şirketleri Kanunu’nda yer almaması ve finansal kiralama sözleşmesinin tarafı konumunda bulunan sanığın kira konusu eşyaları ticari bir işletmenin faaliyetleri çerçevesinde kiralayıp kiralamadığının anlaşılamaması karşısında;
Gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak şekilde tespiti bakımından; suça konu eşyaların kiralanmasına dayanak finansal kiralama sözleşmesinin aslı yada onaylı örneği temin edilerek, sanığın kira konusu eşyaları ticari bir işletmenin faaliyetleri çerçevesinde kiralayıp kiralamadığının belirlenmesi, sanığın kira konusu eşyaları ticari bir işletmenin faaliyetleri çerçevesinde kiralamadığının belrilenmesi halinde; eylemin 5237 sayılı TCK’nın 155/1. maddesinde düzenlenen güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğu bu nedenle hükümden sonra 02.12.2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254. madde fıkraları gereğince uzlaştırma işlemleri için gereği yapılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini zorunluluğu,
Kabule göre de;
1-Sanığa yüklenen ve 5237 sayılı TCK’nın 155/2. maddesinde düzenlenen hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçu nedeniyle, 24/10/2019 tarih ve 30928 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanun’un 26. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254. maddeleri gereğince uzlaştırma işlemleri yapılmasından sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
2-5237 sayılı TCK'nın 155/2. maddesi gereğince sanığa atılı suçun hapis cezasının yanında adli para cezasına da hükmedilmesi gerektiği halde bu husus gözetilmeyerek yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle eksik ceza tayini, Kanuna aykırı olup, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca, hükmün BOZULMASINA, aynı Kanunun 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı bakımından kazanılmış haklarının saklı tutulmasına 13/01/2020 tarihinde oybirliği ile karar verildi.(¤¤)