(818 S. K. m. 364)
Dava: Taraflar arasındaki davanın Kozan Asliye Hukuk Hakimliğince görülerek sabit olmayan davanın reddine dair verilen 8.3.1976 tarih ve 35-107 sayılı hükmün temyizen tetkiki davacı avukatı tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1 - Davacı (M)nin eser sözleşmesi dışında fazladan davalı (E) ye ait inşaatta 5.500 TL. değerinde ek yapı vücuda getirdiğinde mahkemece halli gereken bir uyuşmazlık mevcut değildir.
Mahkemenin çözeceği husus, dava konusu edilen 5.500 liranın davalı tarafından davacıya ödenip ödenmediği noktasında toplanmaktadır. B.K. nun 364. meddesi buyruğuna göre, ödeme def'ini ispat etme yükü davalı eser sahibine aittir.
Davalı yukarıda belli edilen hususu beyanlarıyla ispatlayacağını ileri sürmesine mukabil davacı bu yönün tanıkla ispatlanamıyacağını belirtmiştir.
Bu durumda işin tutarı gözönünde bulundurularak H.U.M.K. 293/4 maddesi uyarınca halin icabına ve iki tarafın vaziyetlerine nazara işin senede bağlanması müteamel bulunup bulunmadığı usulen araştırılmadan savunma hakkında tanık dinlenmesi usul ve yasaya aykırıdır.
2 - Öte yandan davalının tediye hususunda gösterdiği tanık (T) ve (S)nin açıklamaları savunmayı destekler nitelikte bulunmadığı, zira taraflar arasındaki inşaat sözleşmesi şartları malzeme ve işçilik ücretlerinin taraflardan hangisine ait olduğu belirtilmeden beş altı kamyon tutarındaki kum ve çakılın inşaat bünyesine girdiğine dair sözleri, karara dayanak yapılamıyacağı, kaldıki bu malzemenin olay tarihindeki değeri de belirtilmediği göz önünde tutulmamıştır.
3 - Davalı savunmasını ispatta acze düştüğüne nazaran davalının bu konuda davacıya ancak bir yemin teklifine hakkı olduğu düşünülmeden aksine işlem yapılmış olması da mahkeme kararının bozulmasını gerektirmiştir.
Sonuç: Davacının temyiz itirazlarının kabulüyle mahkeme kararının yukarıda açıklanan sebeplerden dolayı BOZULMASINA, 7.12.1976 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy