(818 S. K. m. 158)
Dava ve Karar: Davacı 3.1.1979 günlü dilekçesinde, taraflar arasında kurulan sözleşmenin 3 ve 7. maddelerine göre davacıya arsası karşılığında tahsis edilecek dükkan ile bir dairenin 30.12.1977 tarihinde teslim edilmesi kararlaştırılmış iken, 30.4.1978 tarihinde yani 4 ay sonra teslim edilmiş olması nedeniyle sözleşme uyarınca aylığı 750 liradan 4 aylık cezai şart tutarı 3.000 lira ile eksik ve kusurlu yapılan işler tutarı olan 17.888 lira ki toplam 20.888 liranın davalıya ödetilmesini istemiştir.
Davalı ise savunmasında, eserin Nisan 1978 tarihinde teslim edilmiş olduğunun ihtilafsız bulunduğunu, davacının eseri teşekkürle teslim aldıktan 6 ay sonra bu davayı açtığını, süresinde ihtar ve ihbarda da bulunmadığını beyanla, davanın reddini talep eylemiştir.
Mahkemece, dava kabul edilerek 3.000 lira gecikme cezası ile 14.948 lira da noksan işler bedeli ki toplam 17.948 liranın davalıdan alınmasına karar verilmiştir.
Oysaki davacıya sözleşme ile verilen dairenin 30.4.1978 gününde davalı yüklenici tarafından fiilen teslim edilmiş olduğu, taraflar arasında ihtilafsız bulunmaktadır. Davacı tarafından dava ise 3.1.1979 tarihinde açılmıştır. Böylece teslim tarihinden yaklaşık 8 ay geçtikten sonra bu dava açılmıştır. Davacı tarafından 2.11.1978 gününde dairesindeki noksanlıklar ve cezai şart için davalıya ihtarname gönderilmiş ve tesbit de 26.12.1978 gününde yapılmıştır. Böylece, eserin davacı tarafından teslim alındığı tarihle ihtar ve tespit tarihleri arasında BK. nun 158/2, 359 ve 362. maddelerinde yazılı sürelerin geçmiş olmasına ve eserin teslimi sırasında belirtilen yönlerden davacının haklarını saklı tutmamış bulunmasına ve 26.12.1978 gününde davacı dairesinde bilirkişi tarafından tesbit olunan eksik ve kusurlu işlerin tamamının açık ayıp niteliğinde olduğunun anlaşılmasına göre, davacının bu konularda dava açma hakkının düşmüş sayılması suretiyle, davanın reddine karar verilmesi gerekirken kabulü yolunda hüküm tesisi, usul ve yasaya aykırıdır.
Sonuç: Davalının temyiz itirazlarının kabulü ile kararın yukarıda belirtilen nedenlerle davalı yararına BOZULMASINA, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy