(1086 S. K. m. 193, 438) (6183 S. K. m. 68)
Dava: Taraflar arasındaki davanın Kadıköy 2 nci İcra Tetkik Mercii Hakimliğince görülerek kararda belirtilen gerekçelere binaen verilen hükmün temyizen tetkiki davacı üçüncü kişi vekili tarafından istenmiş olmakla gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 6183 sayılı Kanuna dayanılarak açılan istihkak davalarına aynı Kanunun 68 inci maddesi uyarınca genel mahkemelerde bakılır. Bu nedenle Tetkik Merciinin görevsizlik kararı vermesinde bir isabetsizlik yoktur. Ancak çözümü gereken husus bu kararlar hakkında da Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunun 193 üncü maddesinde belirtilen on günlük gönderme süresinin uygulanıp uygulanmayacağıdır.
Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunun 193 üncü maddesinde görevsizlik kararı veren makamın mahkeme veya tetkik mercii olup olmadığı hakkında bir tefrik yapılmamasına karşın dosyanın gönderileceği yerin mahkeme olduğu açıkça belirtilmiştir. Bu durumda tetkik merciinin verdiği görevsizlik kararlarında da Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunun 193 üncü maddesinin uygulanması zorunluluğu bulunduğu ortaya çıkmaktadır. Esasen davanın açılması sukut-u hak sürelerine tabi bulunan işlerde on günlük süreden davacının istifadesine engel olunması bazı hakların zayiine de sebep olacaktır. çünkü bu gibi durumlarda davacının B.K.nun 137 nci maddesindeki munzam süreden yararlanması da mümkün bulunmamaktadır.
Bu açıklamalar karşısında merciin görevsizlik kararı vermesi doğru ise de; kararında "istek halinde dosyanın görevli mahkemeye gönderilmesine" diyeceği yerde, davacının görevli mahkemede dava açmakta muhtariyetine şeklinde karar vermesi doğru görülmemiş ve bozmayı gerektirmiştir. Ancak bu yanlışlığın düzeltilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK.nun 438/7 maddesi uyarınca kararın düzeltilerek onanması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle davacının temyiz itirazlarının kabulüyle 6.6.1989 tarihli mercii kararının karar bölümündeki - Davacının görevli hukuk mahkemesinde dava açmakta muhtariyetine - ibaresinin çıkartılarak yerine (istek halinde dosyanın görevli asliye hukuk mahkemesine gönderilmesine) cümlesinin yazılmasına ve kararın değişik bu şekliyle ve düzeltilrek ONANMASINA, 19.10.1989 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy