(818 S. K. m. 158)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Davacının talep ettiği 152.000.000 TL. cezai şart alacağı, eserin zamanında teslim edilmediği gerekçesiyle mahkemece kabul edilmiştir. Davalı eseri 15.4.1994 tarihinde yani zamanında teslim ettiğini ileri sürmüş ise de, bu savunmasını ispat edememiştir. Taraflar arasındaki 17.11.1993 tarihli mukavelenin 14. maddesinde kalan 18.500.000 TL. lik son ödemenin işin tesliminde yapılacağı belirtilmiş olup, davacı vekili de dava dilekçesinde son ödemenin 16.6.1994'de yapılıp davalının motoru çalıştırarak havuza su basmaya başladığını belirttiğine göre son ödemenin yapıldığı bu tarihte havuzun teslim alındığının kabulü zorunludur. Bu tarihte davalıya ceza isteme hakkının saklı tutulduğuna dair bir bildirimin yapıldığı da ispatlanmamıştır. Bu durumda BK. 158/2 maddesi uyarınca ihtirazı kayıt dermeyan etmeden eseri teslim alan davacının ceza isteme hakkı düştüğünden mahkemece 152.000.000 TL. ceza alacağının reddi yerine kabulü doğru değildir.
3- Mahkemece, davacının delil tespiti nedeniyle yaptığı harcamalar alacak talebine dahil edilerek hükme bağlanmıştır. Oysa 22.3.1976 tarih ve 1-1 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca tesbit giderlerinin müddeabihe eklenmesi mümkün olmayıp mahkeme masrafları meyanında değerlendirilmesi gerektiğinden mahkemece müddeabihe eklenerek tahsil kararı verilmesi de usule aykırı olup hükmün bu nedenle de bozulması gerekir.
Sonuç: Yukarıda 2 ve 3. bentlerde yazılı nedenlerle hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, 1. bent gereğince sair temyiz itirazlarının reddine, istek halinde ödediği temyiz peşin harcının temyiz eden davalıya geri verilmesine, 18.01.1996 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy