(2004 S. K. m. 67) (818 S. K. m. 355) (1086 S. K. m. 236, 288, 289)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kâğıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, bakiye iş bedelinin tahsili için yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir (İİK. m. 67).
Taraflar arasında akdedilen 16.5.1995 tarihli sözleşme uyarınca yapılacak inşaatın bedeli götürü olup, 29.000 DM'tır.
Davacı, 10.000 DM'ın peşin ödendiğini, ödenmeyen bakiye 19.000 DM için yaptıkları icra takibine de itiraz edildiğini iddia etmiş; davalı iş sahibi ise binada eksiklikler bulunduğunu savunmuştur.
BK'nın 355 ve devamı maddelerinde düzenlemesi yapılan istisna (eser) sözleşmeleri - kural olarak - bir şekil koşuluna bağlı değildir. Dolayısıyla, bedeli para olan ve imzaları inkar edilmeyen 16.5.1995 tarihli adi yazılı senet, geçerli olup, tarafları bağlar.
Sözleşmede gösterilen işlerin yapılıp yapılmadığının; başka bir anlatımla, inşaatta eksiklikler bulunup bulunmadığının keşfen tespiti mümkünse, tanık dinlenemez.
O halde, mahkemece yapılması gereken iş; bilirkişi olarak seçilecek bir inşaat mühendisinin yardımıyla yerinde keşif yapmak, sözleşmede gösterilen işlerin eksiksiz yapılıp yapılmadığını bizzat saptamak; eksiklik varsa, bunların, binanın teslimini takip eden makul seredeki serbest piyasa rayicine ve dolayısıyla Alman Markına göre bulunacak değerini, 29.000 DM'lık götürü bedelden mahsup etmek ve ayrıca davalının yöntemine uygun biçimde kanıtlayacağı (HUMK m. 288/289) ödemeler ile davacının kabul ettiği ödemeler (HUMK. m. 236) göz önünde bulundurulmak suretiyle ortaya çıkacak alacak - borç ilişkisine göre bir sonuca varmaktan ibarettir.
Eksik incelemeye ve yanlış değerlendirmeye dayalı karar, az yukarıda açıklanan nedenlerle davacı yararına bozulmalıdır.
Sonuç: Temyiz olunan hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle davacı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri 14.1.2002 gününde oybirliği ile karar verildi.(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy