(2004 S. K. m. 67) (818 S. K. m. 101, 104)
Dava: Hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar:
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendlerin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Dava, İcra ve İflas Kanununun 67. maddesi uyarınca açılmış itirazın iptali istemine ilişkindir. Bu davalarda icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için alacağın likit (muayyen) olması, yani borçlunun itirazında haksız olması gerekir. Somut olayda, yanlar arasında alacak tutarını gösteren yazılı bir sözleşme yoktur. Alacağın miktarı bilirkişi incelemesiyle ortaya çıkmış, yani muhakemeyi gerektirmiştir. Bu haliyle alacağın likid olmadığı, davalının itirazında haklı olduğu anlaşıldığından davacının inkar tazminatı isteminin reddi yerine kabulü doğru olmamış, bozmayı gerektirmiştir.
3- Muaccel bir alacağın borçlusu alacaklının ihtarıyla mütemerrit olur. (BK. 101/1 md.) Davalı borçlunun takipten önce alacak istenilmek suretiyle gönderilen bir ihtarla temerrüde düşürüldüğü kanıtlanmış değildir. Fatura tebliği, yasanın öngördüğü şekilde borçluyu temerrüde düşürmez, süresinde itiraz edilmezse fatura içeriğini kesinleştirir. O halde fatura tarihinden hesaplanan işlemiş faiz alacağını kapsar şekilde ve Borçlar Kanununun 104/son maddesi dikkate alınmaksızın faize faiz yürütülmesine neden olunacak biçimde itirazın iptaliyle, takibin devamına karar verilmesiyle yetinilmesi usul ve yasaya aykırı olmuştur. Karar bu nedenle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarda (1.) bendde yazılı nedenlerle davalı vekilinin diğer temyiz itirazlarının reddine, (2.) ve (3.) bendlerde yazılı nedenlerle hükmün davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 3.4.2002 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy