(3194 S. K. m. 21, 26, 32, 42) (818 S. K. m. 355) (1086 S. K. m. 368, 374, 413, 426)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki yerinde olmayan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2-Yanlar arasındaki uyuşmazlık, Borçlar Yasasının 355. maddesinde tanımlanan eser sözleşmesinin bir türü ve karşılıklı haklar ve borçlar içeren, iki taraflı bir karma sözleşme olan ve B 11. Noterliğince doğrudan düzenlenen 20.6.1996 tarihli ve 30158 yevmiye numaralı "Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi"nden kaynaklanmaktadır. Belirtilen bu sözleşme gereğince, yüklenici davalı sözleşmede belirtilen mülkiyeti davacılara ait taşınmaza, bodrum dahil ( 6 ) katlı ve her katta ( 2 ) daire ve zeminde ( 1 ) daire, dükkan ve bodrumda kömürlük, dükkan olmak üzere ( 11 ) adet bağımsız bölüm ve eklentilerinden ibaret yapıyı inşa ederek, ruhsat alındığı tarihten itibaren ( 12 ) ay sonra anahtar teslimi olarak; arsa sahiplerine bodrum katta bulunan ve binanın girişine göre sağ tarafa düşen ana cadde tarafına yakın olan dükkan ile zemin üstü 1. normal katta bulunan köşebaşı bir daire, zemin üstü 2. normal katta bulunan köşebaşı bir daire, zemin üstü 3. normal katta bulunan bir daire teslim etmeyi yüklenmiştir.
3194 Sayılı İmar Yasasının 21. maddesi hükmü gereğince; 26. maddesinde sayılan istisnalar dışındaki tüm inşaatların yapımı, yerel yönetimlerden yani ilgili belediye veya valiliklerden alınacak izne ( ruhsata ) bağlıdır. Ruhsatsız yahut ruhsata aykırı olarak yapılan yapılar, tamamen ya da kısmen "kaçak" sayılır ve 3194 Sayılı Yasanın 32. maddesi uyarınca da kaçak yapı ya da kaçak yapı kısmı, yerel yönetimlerce yıktırılır ve 42. maddesi gereğince "ceza yaptırımı" uygulanır. 3194 Sayılı Yasanın belirtilen bu hükümleri, "emredici" nitelikte hukuk kuralları olup, yargılamanın her aşamasında mahkemece doğrudan gözetilmesi gerektiği gibi, kamu düzeni gereği herkes tarafından da uyulması zorunludur.
Somut olayda, E Belediyesi Encümenince verilen 28.1.1999 gün ve 139 sayılı kararında, ruhsatlı bodrum, zemin ve 2 normal katlı binaya ( 3 ve 4. ) normal katların "kaçak" olarak ilave edilip yapıldığı açıklandığı ve bu karar ile 3194 Sayılı Yasanın 42. maddesi gereğince "ceza yaptırımı" uygulandığı halde; bilirkişilerce bu husus değerlendirilmediği gibi, mahkemece de gözetilmemiştir. Oysa, davacıların eksik iş bedeli ve gecikme tazminatı istedikleri dairelerden birisi kaçak olarak yapılan 3. katta bulunmaktadır. Az yukarıda açıklanan hukuksal nedenlerle, tamamen kaçak yapılan inşaat ya da kaçak yapılan inşaat kısmı için gecikme tazminatı ve eksik iş bedeli istenemez. Hukuksal durum bu olunca da, kaçak yapılan 3. normal kattaki bir daire ile ilgili gecikme tazminatı ve eksik iş bedeli ödetilmesi istemine yönelik davanın mahkemece reddi gerekirken, kabulüne karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bu sebeple bozulması gerekir.
Ayrıca, HUMK.nun 368-374. maddeleri uyarınca yapılan delillerin tespitine ilişkin giderlerin aynı Kanunun 413-426. maddelerinde yer alan yargılama giderlerinden sayılacağı, 22.3.1976 gün, 1976/1 Esas ve 1976/1 karar sayılı YİB Kararı gereği olduğu halde; B 2. Sulh Hukuk Mahkemesinin 98/296 D.İş Sayılı dosyası üzerinden yaptırılan delil tespiti giderlerinin, davanın müddeabihine ilave edilerek, buna temerrüt faizi de uygulanarak mahkemece ödetilmesine karar verilmesi de doğru olmamış, hükmün bu nedenle de bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda ( 1. ) numaralı bentte belirtilen nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, ( 2. ) bentte açıklanan sebeplerle de temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 5.11.2003 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy