(818 S. K. m. 158)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Taraflar arasında düzenlenen tarihsiz sözleşmenin 7. maddesinde yüklenici şirket işini yarım bırakıp akitleri yerine getirmezse ve aynı şekilde işveren de akitleri yerine getirmeyi ihmal edip paraları zamanında ödemezse zarar gören tarafa diğer taraf 1.000.000.000 TL cezai şart olarak ödemeyi kabul ve taahhüt ederler hükmü yer almıştır. Tarafların bu maddede kabul ettikleri cezai şart niteliği itibariyle B.K.nun 158/I. maddesinde yer alan seçimlik ceza olup sözleşmede aksine hüküm olmadığından alacaklı ya akdin ifasını ya cezanın tediyesini isteyebilir.
Somut olayda; davacı yüklenici davalı iş sahibinin kuyusuna monte ettiği pompa bedeli için icra takibinde bulunmuş olmakla, iradesini akdin ifası yönünde kullanmıştır. Bu davada ifa istendiğinden, cezai şarta yönelik itirazın iptali isteminin reddi yerine hüküm altına alınması yanlıştır. Öte yandan, 1.526.126.000 TL asıl alacağa 577.336.000 TL birikmiş faiz eklenmek suretiyle takibin devamına karar verildiği halde, karar yerinde işlemiş faiz tutarının başlangıç tarihi ve hesaplanma şeklinin gösterilmediğinden bu bölüm hükmün denetlenme olanağı bulunamamaktadır. Sırf fatura gönderilmesinin temerrüt sonuçlarını meydana getirmeyeceği gözetilerek, lüzumunda bilirkişi incelemesi de yaptırılıp, işlemiş faiz alacağı sonucuna uygun değerlendirilmelidir.
Karar bu sebeplerle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bentte gösterilen nedenlerle temyiz olunan kararın temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 02.03.2004 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy