(818 S. K. m. 108, 355)
Dava ve Karar: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Taraflar arasındaki uyuşmazlık eser sözleşmesinden kaynaklanmaktadır. Yanlar arasındaki 20.10.2000 tarihli sözleşme ile davalı yüklenici sıcak su ile parça yıkama amaçlı makine imalini ve 20.12.2000 tarihinde davalıya teslim etmeyi üstlenmiştir. Davacı davasında, sözleşmede gösterilen teslim tarihinde teslimin gerçekleşmediğini belirterek, davalıya ödemiş olduğu 2.750.000.000 TL. iş bedelinin tahsili için yapmış olduğu icra takibine vaki itirazın iptalini istemiştir.
Davalı yüklenici, sözleşme gereğince 20.12.2000 tarihinde ikmal ve teslim etmesi gereken makinayı, davacının 13.3.2001 tarihli ihtarına rağmen teslim etmemek suretiyle borçlu temerrüdüne düşmüş, bunun üzerine davacı da davalıya ödediği iş bedelini geri istemekle sözleşmeyi feshetmiştir. Davalının temerrüdü sebebiyle sözleşme feshedildiği için davacının verdiğini geri istemeye hakkı vardır. Davalı cevap dilekçesinde, davacının isteği üzerine dava konusu makinede bazı değişiklikler yapıldığını, bunun teslim süresini uzattığını ve iş bedelini artırdığını, makinanın teslim alınmasını davacı şirketten istemelerine rağmen, davacı şirketin teslim yerinin kendi yeri olduğunu bildirerek makinayı teslim almadığını savunmuşsa da bu konuda delil bildirmemiş, davacı tarafın ihtarına cevap dahi vermeyerek temerrüde düşen tarafın davacı olduğunu ispat edememiştir.
O halde mahkemece davalının icra takibine işlemiş faiz açısından yaptığı itirazları da dikkate alınarak BK.nun 108/I. maddesince davanın kabulüne karar verilmesi gerekirken hukuki olan konuda bilirkişi raporuna bağlı kalınarak istemin reddi bozma nedenidir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan sebeplerle hükmün temyiz eden davacı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 06.04.2004 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy