(818 S. K. m. 360) (2004 S. K. m. 67/2)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde taraf vekilleri yapılan tebligata rağmen gelmediklerinden incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan sonra dosyadaki kağıtlar okundu işin gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2-Hükme esas alınan bilirkişi raporunda, davalının üstlendiği edimin kısmen ifa olunduğu açıklanmış ise de, yapılan bu işlerin işin kabulüne engel olup olmadığı ve davalının bedele hak kazanıp kazanmadığı ( B.K.md.360 ) açıklanmamıştır. Bu nedenle mahkemece aradan geçen uzun süre dikkate alındığında yapılacak keşiften bir fayda sağlanamayacağı gözetilerek aynı bilirkişiden ek rapor alınmalı, ilk raporda belirtilen işler için bir bedel ödenmesi gerekmiyor ise dava kabul edilmelidir. Aksi takdirde yapılan işin yapılacak tüm işe nazaran fiziki oranı saptanıp işin götürü bedeli olan 4.5 milyar liradan davalının yaptığı işin fiziki oranına göre kaç TL'na hak kazandığı belirlenip ödenen miktar düşülerek dava sonuçlandırılmalıdır. Öte yandan icra takibinin kötüniyetle yapıldığına dair delil bulunmadığı halde davalı yararına %40 kötüniyet tazminatına hükmedilmesi de İİK.nun 67/2. maddesine aykırıdır. Bu hususlar üzerinde durulmadan davanın reddi doğru olmamış kararın bozulması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda 1.bentte yazılı nedenlerle sair temyiz itirazlarının reddine, 2.bent uyarınca hükmün temyiz eden davacı yararına BOZULMASINA, duruşmada vekille temsil edilmediğinden davacı yararına duruşma vekillik ücreti tayinine yer olmadığına, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 8.11.2004 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy