(818 S. K. m. 101, 364)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, iş bedelinin tahsili için yapılan icra takibinin davalı tarafın itirazı üzerine durması nedeniyle, itirazın iptali ve icra takibinin devamı istemi ile açılmış, mahkemece verilen karar davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2-Davacı yüklenici şirket icra takibinde işlemiş faiz isteminde de bulunmuş, mahkemece bu istek yönünden de dava kısmen kabul edilmiştir. İşlemiş faizin karar altına alınabilmesi için davalı iş sahibinin icra takibinden önce temerrüde düşürülmesi gerekir. Ödeme ihtarı bulunmayan fatura tebliği temerrüde düşürücü işlem niteliğinde değildir. Somut olayda davacı yüklenici tarafından davalı iş sahibine gönderilmiş ihtarname bulunmamaktadır. Fatura ödeme ihtarını içermediğinden temerrüde düşürücü nitelikte değildir. Bu durumda temerrüt icra takibi ile oluştuğundan, davacı tarafın işlemiş faiz isteminin reddine karar verilmesi gerekirken, kısmen kabulüne karar verilmesi doğru olmamıştır. Kararın bu nedenle bozulması gerekirse de, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda birinci bentte yazılı nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, ikinci bent uyarınca kabulü ile kararın hüküm fıkrası birinci paragrafının karar metninden çıkarılmasına, yerine "İcra takibine yapılan itirazın 19.348.991.000 TL. asıl alacak yönünden iptaline, bu miktara icra takip tarihinden itibaren yasal faiz uygulanmak suretiyle icra takibinin devamına, %40 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak, davacıya verilmesine, davacı tarafın fazla isteminin reddine" paragrafının yazılmasına, kararın hüküm fıkrasının ikinci paragrafın birinci satırındaki "1.185.122.446" ve ikinci satırındaki "1.035.651.068" rakamlarının karardan çıkarılmasına, yerlerine icra inkar tazminatı da dikkate alınarak "1.462.783.719" ve "1.313.322.341" rakamlarının yazılmasına, kararın hüküm fıkrasının dördüncü paragrafı ikinci satırındaki "2.155.723.000" rakamının karardan çıkarılmasına, yerine "1.948.000.000" rakamının yazılmasına, kararın değiştirilmiş bu şekli ile HUMK.nun 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 1.166,45 YTL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 31.1.2005 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy