(818 S. K. m. 366) (2004 S. K. m. 67)
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Dava eser sözleşmesinden kaynaklanan alacak nedeniyle yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.
Taraflar arasında yazılı bir sözleşme yoktur. Davalı iş sahibi vekili, davacı yüklenicinin davalının evine birtakım mimari işler yaptığını, ancak işlerin eksik ve hatalı olduğunu davacı tarafından gönderilen faturadaki iş bedellerinin de fahiş olduğunu savunmuştur. Bu durumda taraflar arasında işin yapımı konusunda yazılı bir anlaşma ve işin bedelinde mutabakat olmadığına göre BK. nun 366. maddesi uyarınca yapılan işlerin bedelinin, yapıldığı tarihteki mahalli rayice göre saptanması gerekir. Mahkemece dosya üzerinden bilirkişi incelemesi yaptırılmış, mahallinde yapılan işler görülmeden, iş bedeli tespit edilmiştir. Oysa mahkemece yapılacak iş, bilirkişi aracılığıyla mahallinde keşif yapmak, davacının yaptığı işlerin nelerden ibaret olduğu, nelerin yapılmadığını tespit etmek, fatura, tespit dosyası, iddia ve savunmalar doğrultusunda yapılarak ikmal edilmiş iş bedelini yukarıda açıklanan şekilde BK. nun 366. maddesi hükmü gereğince saptamak ve davalı tarafından ödendiğinde ihtilaf olmayan 3.480.048.000 TL.yı belirlenecek iş bedelinden düşmek ve sonucuna uygun hüküm kurmaktan ibarettir.
Değinilen yönler gözardı edilerek karar verilmesi doğru olmadığı gibi, davacı alacağının likit olmayıp bilirkişi incelemesi ile saptandığı, dolayısıyla icra takibine davalı tarafından yapılan itirazın haksız sayılamayacağı gözetilerek icra inkar tazminatı isteminin reddi yerine kabulüne karar verilmesi de kabul şekli bakımından doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle kararın davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 6.10.2004 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy