(2004 S. K. m. 67) (3095 S. K. m. 2/2)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Davacı, davalıya ait araçların tamiratlarını yaptığını ileri sürerek ödenmeyen bedel için icra takibine girişmiş, itiraz üzerine duran takibin devamı için eldeki davayı açmıştır. Mahkemece asıl alacak yönünden davanın açılmamış sayılmasına, işlemiş faiz alacağı ile inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir.
Yanlar arasındaki anlaşmada ödemelerin kesin vadeye bağlandığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle faturanın düzenlendiği tarihten 20 gün sonrasına isabet eden tarih ile ödemelerin yapıldığı tarih arasında işin niteliği ve talep dikkate alınarak avans faizinin (3095 S.K.md.2/2) uygulanması gerekir. Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda geciken ödemelere yıllık %64 oranında faiz uygulandığı görülmektedir. Oysa %64 oranındaki avans faizi 13.6.2003 tarihinden sonra %57 ve daha sonra sırasıyla 48, 42 ve 35 oranlarına kadar düşmüştür. Bu nedenle mahkemece bilirkişiden ek rapor alınarak temerrüt tarihinden ödeme tarihlerine kadar (en son icra takip tarihi esas alınarak) değişen avans faizleri oranında hesaplama yaptırılması ve denetime esas bilirkişi raporuna göre belirlenecek işlemiş faiz miktarının hüküm altına alınması gerekir.
Öte yandan davacı alacaklı asıl alacakla ilgili davasını takip etmediğinden ihtilafla ilgili davanın açılmamış sayılmasına karar verildiğinden ve dairemizin yerleşik içtihatlarına göre işlemiş faiz alacağı için inkar tazminatına hükmedilemeyeceğinden ve kaldı ki işlemiş faizin miktar ve oranı da ihtilaflı bulunduğundan %40 inkar tazminatı isteminin de reddi gerekir.
Mahkemece bu hususlar üzerinde durulmadan yazılı şekilde hüküm tesisi doğru olmamış, hükmün bozulması uygun görülmüştür.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 10.05.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy