(2004 S. K. m. 67) (818 S. K. m. 101)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava eser sözleşmesinden kaynaklanan iş bedelinin tahsili için yapılan takibe itiraz üzerine itirazın iptali ve takibin devamı istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar davalı vekilince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2- Bir alacağa temerrüt faizi yürütülebilmesi için muaccel olması yeterli değildir. Ayrıca, alacaklının usulüne uygun ihtarı ile borçlunun temerrüde düşürülmesi zorunludur (BK. mad.101.) Takipten önce davalının temerrüde düşürüldüğü davacı yanca ileri sürülüp kanıtlanmamıştır. Öte yandan itirazın iptali davalarında alacaklı lehine icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için İİK. nun 67/2. maddesindeki diğer koşulların yanında alacağın belirli, yani likit olması da gereklidir. Somut olayda akdi ilişkinin ve alacağın varlığı yargılama sonucu saptandığından alacak likit değildir.
Bu halde mahkemece takipten önce temerrüt gerçekleşmediğinden işlemiş faiz isteminin koşulları oluşmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine, asıl alacak üzerinden ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren %32 oranını aşmamak şartıyla değişen oranlarda yasal faiz uygulanmak suretiyle takibin devamına karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi doğru olmamıştır. Kararın bu nedenle bozulması gerekir. Ne var ki, düşülen bu yanılgının giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK. nun 438/VII. maddesi gereğince düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile mahkeme kararının hüküm fıkrası 1. bendi 2. satırında itirazın kelimesinden sonra gelen iptaline, takibin devamına, takip konusu alacağın %40'ı oranında hesaplanacak icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine şeklindeki kelime dizelerinin karar metninden çıkartılmasına, yerine 6.207,00 YTL asıl alacak üzerinden kısmen iptaline, takibin bu miktar asıl alacağa 08.07.2005 takip tarihinden tahsil tarihine kadar %32 oranını aşmamak üzere değişen oranlarda yasal faiz uygulanmak suretiyle devamına, fazlaya ilişkin istem ve koşulları oluşmayan icra inkar tazminatı isteminin reddine kelime dizelerinin yazılmasına ve kararın değiştirilen bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 230,00 YTL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 07.05.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy