(2004 S. K. m. 67) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Davacı yüklenici bakiye iş bedelinin tahsili için girişilen icra takibine itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesini istemiş, mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar taraflarca temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının tüm temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2- Davacı yüklenici temyizine gelince; davacı icra takibinde bakiye alacağının %70 ticari faiziyle tahsilini talep etmiş, mahkemece takip konusu alacağın takip tarihinden itibaren %70'i geçmemek üzere değişen oranlar gözönüne alınmak kaydıyla kanuni faiziyle tahsiline karar verilmiştir. Taraflar tacir olup dava konusu iş de ticari niteliktedir. Davacı icra takibinde %70 oranında faiz talep ettiğinden talebi avans faizine ilişkindir. Tarafların sıfatına ve işin niteliğine göre davacı, avans faizi talep edebileceğinden mahkemece takip konusu alacağa avans faizi yerine kanuni faiz yürütülmüş olması doğru görülmemiş, karar bu yönden bozmayı gerektirmiş ise de bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden HUMK. nun 438/VII. maddesi uyarınca hükmün düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davalının tüm temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca davacının temyiz itirazının kabulü ile yerel mahkeme kararının hüküm fıkrası (1/a) bendinde yer alan ... kanuni faiz yürütülmek suretiyle ... kelime dizelerinin hüküm fıkrasından çıkarılmasına yerine ... avans faizi yürütülmek suretiyle ... kelime dizelerinin yazılmasına, hükmün değiştirilmiş bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 37,20 YTL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 30.10.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy