(2004 S. K. m. 67) (818 S. K. m. 355)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, eser sözleşmesine dayalı itirazın iptaline ilişkindir.
Davalı reddini savunmuş, mahkemenin kısmen kabule dair kararı, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2- İtirazın iptali davalarında borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse alacaklı lehine uygun bir tazminata hükmedilir (İİK. nun 67/II. maddesi). Somut olayda sözleşme dışı yapılan imalatlardan doğan alacak takibe konu edilmiştir. Yapılan itiraz üzerine fazla imalatların bedeli bilirkişi incelemesi ile saptanmış ve hüküm altına alınmıştır. Bu haliyle alacağın yargılamayı gerektirdiği, likit bir alacaktan söz edilemeyeceği, dolayısıyla davalının itirazında haksız sayılamayacağı ortadadır. O halde davacının icra inkar tazminatı isteminin reddine karar verilmesi yerine kabulü bozma nedenidir. Ne var ki, düşülen bu hatanın giderilmesi yeniden yargılamaya ihtiyaç göstermediğinden hükmün HUMK. nun 438/VII. maddesince düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca hüküm fıkrasının 3. bendinde yer alan Hüküm altına alınan alacak miktarı üzerinden %40 oranında hesaplanan 18.774,49 YTL inkar tazminatının da ayrıca davalıdan alınarak davacıya verilmesine bölümünün tamamen çıkartılmasına, yerine koşulları oluşmadığından davacının icra-inkar tazminatı isteminin reddine kelimelerinin yazılmasına ve hükmün değişik bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 1.900,00 YTL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 05.11.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy