(818 S. K. m. 355, 357, 360)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, eser sözleşmesine dayalı iş bedelinin tahsili istemiyle açılmış, davalı reddini savunmuş, mahkemenin kabule dair kararı davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Taraflar arasındaki uyuşmazlık BK.nun 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesine dayalıdır. Kural olarak eser sözleşmelerinde yüklenici kullanılan malzemenin iyi cinsten olmamasından sorumlu olduğu gibi imalatın anlaşmaya ve amacına uygun gerçekleşmesi için gerekli özen borcu ile de yükümlüdür (BK. 357 madde). Yapılan şey iş sahibinin kullanamayacağı ve nısfet kaidesine göre kabule mecbur edilemeyeceği derecede kusurlu ve mukavele şartlarına aykırı olursa iş sahibinin eseri kabulden imtina ile bu nedenle uğradığı zarar ve ziyanı isteme hakkı vardır. İşteki kusur ehemmiyete haiz değilse, işin kıymetini noksanı nispetinde fiyatı tenzil hakkı vardır (BK. 360 madde). Somut olayda hükme dayanak bilirkişi raporunda kullanılan mermerlerin tümünde renk ve kalite uyumsuzluğu mevcut olduğu gibi işçiliğin vasatın altında olduğu belirtilmiş, iş sahibinin bu hali ile eseri kabule icbar edilip edilmeyeceği veya fiyatın indirilmesi suretiyle kabulünün mümkün olabileceği konuları incelenmiş değildir. O halde mahkemece yapılması gereken iş, bu hususlarda bilirkişi kurulundan ek rapor alınmak suretiyle inceleme yaptırılması, kabule icbar edilemeyecek derecede eserin ayıplı bulunması durumunda, davanın reddine karar verilmesi, fiyattan tenzil gerekiyorsa davalının ödeme savunması üzerinde de durularak gerektiğinde yemin teklifine hakkı olduğu da hatırlatılmak suretiyle iş bedelinden mahsupla sonucuna göre hüküm kurulmasından ibarettir. Bu hususlar üzerinde durulmadan eksik inceleme ile davanın kabulü doğru olmamış, hükmün bozulması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz isteminin kabulüne, hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 28.01.2008 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy