(2004 S. K. m. 67, 101) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, eser sözleşmesine dayalı zararın tahsili istemiyle yapılan takibe vaki itirazın iptaline ilişkindir.
Davalı reddini savunmuştur
Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, karar davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları reddedilmelidir.
2- İİK. nun 67. maddesi uyarınca açılan itirazın iptali davalarında borçlunun inkar tazminatına mahkum edilmesi için itirazın haksız bulunması gerekir. Oysa takibe konu alacak bilirkişi incelemesiyle hesaplanmış olup, yargılama sonucu belirlendiğinden likit (muayyen) değildir. O halde davalının itirazında haksız olduğundan sözedilemez. Öte yandan takipten önce davalı borçlu alacak miktarı belirtilerek istenilmek suretiyle usulen temerrüde düşürülmüş değildir (BK. 101/1. madde). Bu nedenle işlemiş faiz isteminin reddi yerine kabulü de usul ve yasaya aykırıdır. Kararın bozulması gerekir ise de düşülen yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamaya ihtiyaç göstermediğinden hükmün HUMK. nun 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca hüküm fıkrasının 1. bendinin tamamen kaldırılarak yerine 1. bent olarak Davanın kısmen kabulü ile Denizli 1. İcra Müdürlüğü'nün 2005/16 sayılı dosyasına davalı tarafından yapılan itirazın asıl alacağa yönelik olarak iptaline, takibin 3.000.000.000 TL. üzerinden ve takip tarihinden itibaren %30 ve değişen oranlarda reeskont faiziyle devamına sözlerinin yazılmasına, yine hüküm fıkrasının 5. bendinin tümüyle hüküm fıkrasından çıkartılmasına, yerine 5. bent olarak Davacının icra inkar tazminatı isteminin koşulları bulunmadığından reddine sözlerinin yazılmasına ve hükmün değişik bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 121,50 YTL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 09.04.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy