(2004 S. K. m. 67) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Dava, İİK. nun 67. maddesi hükmüne dayalı olarak açılmış olup, icra takibine borçlu davalının vaki itirazının iptali istemine ilişkindir.
Mahkemece dava reddedilmiş ve davalı yararına dava ve takip konusu alacağın %40'ı oranında kötüniyet tazminatına hükmedilmiştir. İİK. nun 67/2. maddesi hükmü gereğince, icra takibinde haksız ve kötüniyetli görülen alacaklı, diğer tarafın talebi üzerine, hükmolunan tutarın %40'ından aşağı olmamak üzere uygun bir tazminatla mahkum edilir. Somut olayda icra takip alacaklısı takibinde haksız ise de; kötüniyetli olduğu davalı tarafça yasal delillerle kanıtlanmamıştır. O halde, mahkemece davalı yararına %40 oranında tazminata hükmedilmiş olması doğru olmamıştır. Bu sebeple, kararın bozulması gerekir ise de; mahkemece düşülen yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden kararın HUMK. nun 438/VII. maddesi gereğince düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte belirtilen nedenle davacı vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca diğer temyiz itirazının kabulüne ve kararın hüküm fıkrasının birinci bendinin davalı lehine %40 kötüniyet tazminatının davacıdan tahsiline içerikli ikinci cümlesinin hüküm fıkrasından çıkarılmasına, kararın düzeltilmiş bu şekliyle ONANMASINA, 02.10.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy