(2004 S. K. m. 67) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, kat karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı kira alacağının tahsili istemi ile yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.
1-) Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2-) İİK. nun 67. maddesi gereğince, davacı yararına icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için gerçekleşmesi zorunlu unsurlardan birisi de alacağın likit olmasıdır. Ayrıca borçlunun icra takibine itirazında haksız da olması gerekir. Somut olayda, taraflar arasındaki düzenleme Şeklinde Daire Karşılığı İnşaat Yapımı ve Satış Vaadi Sözleşmesinin 5/son maddesine göre davacı icra alacağının inşaat ruhsatının alındığı tarihten itibaren başlayacağının kabul edildiği, kira bedeli miktarının ise belirlenmediği anlaşılmaktadır. Oysa davacı, takibe konu kira alacağını ruhsat tarihinden önce başlattığı ve yargılama sırasında da bu tarihe kadar olan kısmından vazgeçtiğine göre davalının itirazında haksız olmadığı anlaşıldığından mahkemece, davacı tarafın icra inkar tazminatı isteminin şartlarının oluşmaması nedeniyle reddine karar verilmesi gerekirken, davacı lehine icra inkar tazminatının karar altına alınması doğru olmamıştır. Kararın bu yönden bozulması gerekirse de, düşülen bu yanlışlığın düzeltilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, hükmün HUMK. nun 438/VII. maddesi gereğince düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davalı vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kararın hüküm fıkrasının 1. bendinin son cümlesinden önceki asıl alacak üzerinden %40 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine şeklindeki kelime dizininin hüküm fıkrasından çıkartılmasına ve yerine koşulları oluşmadığından davacının icra inkar tazminatı talebinin reddine kelime dizininin eklenerek hükmün değiştirilmiş bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 50,00 YTL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 24.03.2008 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy