(2004 S. K. m. 67) (818 S. K. m. 355) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, BK.nun 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinden kaynaklanan bakiye iş bedelinin tahsili amacıyla yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkin olup, mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar davalı vekilince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle takip tarihinden itibaren %70'i aşmamak kaydıyla avans faizinin uygulanacağının tabii bulunmasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2- İİK. nun 67/II. maddesine göre borçlunun icra inkar tazminatı ile sorumlu tutulabilmesi için takibe yapmış olduğu itirazında haksız olması gerekir. Hüküm altına alınan alacak miktarı likit değil ise borçlu itirazında haksız sayılamaz. Dava konusu alacak miktarı yapılan yargılama sonunda alınan bilirkişi raporu ile saptandığından davalının icra inkar tazminatı ile sorumlu tutulması doğru olmamıştır. Kararın bu nedenle bozulması gerekir ise de, mahkemece yapılan hatanın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın HUMK. nun 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile kararın hüküm fıkrasının icra inkar tazminatı ile ilgili ilk bendinin 3 ve 4. satırlarında bulunan
asıl alacağın %40'ı nisbetinde icra inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya verilmesine
ifadesinin karar metninden çıkartılarak yerine
şartları oluşmadığından davacının icra inkar tazminatı talebinin reddine
ibaresinin yazılmasına ve hükmün değiştirilmiş bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 131,00 YTL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 29.01.2008 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy