(4721 S. K. m. 2, 706) (818 S. K. m. 213) (2644 S. K. m. 26) (1587 S. K. m. 60) (1086 S. K. m. 74, 388, 389)
Dava: Yukarıda gün ve numarası yazılı hükmün temyizen incelenmesi davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içerisinde verildiği anlaşılmış eksiklik sebebiyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, yanlar arasında yapılan 18.11.2002 günlü ve protokol başlıklı adi yazılı sözleşmeye dayalı olarak açılmış olup, sözleşme dışı yapılan bağımsız bölümlerin davacının arsa payına isabet eden kısmının tapu kaydının iptali ile davacı adına tescili istemine ilişkindir.
Giresun Merkez Şeyh Keramettin Mahallesi, Cemal Gürsel Caddesinde bulunan ve pafta: 8, ada: 77, (18) parsel s. olarak davalı Gürcan Ejderoğlu ve aynı yerde bulunan (17) parsel s. olarak davacı TEDAŞ adına tapuda tescilli bulunan taşınmazların ve taraflara ilişkin olmayan 6 ve 7 numaralı parsellerin Giresun Belediyesi Meclisi'nin 19.11.2003 gün ve 712 s. kararı gereğince tevhidinin ve daha sonra ifrazının yapılması sonucu oluşan 77 ada ve (21) parsel s. 173.88 m2 yüzölçümlü taşınmaza; davalı tarafından, inşaat ruhsatı alındıktan sonra en geç 7 ay içerisinde anahtar teslimi olarak bodrum kat, zemin kat ve bir normal katlardan ibaret inşaat yapmayı ve her kattan 24.20 m2 olmak üzere toplam 72.60 m2 yüzölçümündeki trafo binasının davacıya teslimini davalı, anılan sözleşme gereğince yüklenmiştir. İnşaat yapılan (21) numaralı parsele davacı TEDAŞ 851/2400; davalı Gürcan Ejderoğlu ise 1549/2400 oranında kayden paydaş ve müşterek mülkiyet biçiminde malik bulunmaktadırlar.
Dosyadaki 18.05.2006 tarihli bilirkişi raporu ile 12.01.2004 günlü yapı ruhsatı ve 21.12.2004 günlü yapı kullanma izin belgesi incelendiğinde; imar durumundaki değişiklik nedeni ile inşaatın bir adet trafo, 4 adet büro, 4 adet dükkan olmak üzere 9 adet bağımsız bölümlü bodrum, zemin ve üç normal katlı olarak yapıldığı anlaşılmaktadır.
Getirtilen tapu kayıtlarına göre, taşınmazın kayıtlarında kat irtifakı veya kat mülkiyeti kurulmamıştır. Davada, sözleşme dışı yapılan katlarda davacının arsa payına isabet eden kısmının tapusunun iptali ile davacı adına tescili istenmişse de; yukarda açıklandığı üzere, inşaatın yapıldığı (21) parsel s. taşınmaza taraflar müşterek paydaş olarak maliktirler. Yanlar arasındaki sözleşme, niteliğince arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi olduğundan Türk Medeni Kanunu'nun 706, Borçlar Kanunu'nun 213, Tapu Kanunu'nun 26 ve Noter Kanunu'nun 60. maddesi gereğince, zorunlu şekil koşuluna uygun olarak yapılması gerekir ise de; yüklenici, yapımını yüklendiği inşaatı tamamen yapmış bulunduğundan adi yazılı biçimde yapılan sözleşme tarafları bağlayıcı nitelik kazanmıştır (TMK. md.2).
Yanlar arasındaki sözleşmede, sözleşme dışı yapılan bağımsız bölümlerin paylaşım şekli ve oranı kararlaştırılmadığından kural olarak sözleşme dışı yapılan bağımsız bölümlerin yanlar arasında %50 oranında paylaşılması gerekir ise de; davada inşaat yapılan (21) numaralı parseldeki pay oranına göre sözleşme dışı bağımsız bölümlerin paylaşılması istendiğinden HUMK. nun 74. maddesi gereğince taleple bağlı kalınarak sözleşme dışı bağımsız bölümlerin taraflar arasındaki paylaşımının 851/2400 pay oranına göre yapılması gerekmektedir. Sözleşme dışı yapılan bağımsız bölümlerin arsa payları bulunmadığından ve HUMK. nun 388 ve 389. maddeleri gereğince mahkeme kararının uygulamada tereddüt oluşturmayacak ve uygulanabilir biçimde verilmesi gerektiğinden kanuni olarak yapıldığı anlaşılan inşaattaki bağımsız bölümlerle bağlantılı ve kat irtifakının kurulmasına esas olacak biçimde kat irtifakı arsa paylarının uzman bilirkişi kurulu aracılığıyla yerinde keşif yapılmak suretiyle belirlenmesi ve paylaşım oranı da gözetilerek dava konusu sözleşme dışı yapılan bağımsız bölümlerin davacıya isabet edecek paylarının iptal ve tesciline karar verilmesi gerekmektedir.
Mahkemece yukarda açıklanan hususlar gözetilmeden yazılı gerekçelerle davanın reddine karar verilmesi doğru olmamış ve kararın bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan sebeplerle, davacı vekilinin temyiz itirazlarının kabulüne ve kararın davacı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istem halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 22.02.2008 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy