(2004 S. K. m. 67)
Dava ve Karar: Yukarıda gün ve numarası yazılı hükmün temyizen incelenmesi taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içerisinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Dava, imalat bedelinin ödenmemesi nedeniyle girişilen icra takibine vaki itirazın iptali ve takibin devamı ile %40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsili istemiyle açılmış, mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuna uygun gerektirici sebeplere ve özellikle yanlar arasında imzalanan 11.07.2007 günlü sözleşmenin 6. maddesinde yer alan günlük 100 Euro gecikme alacağının cezai şart niteliğinde olduğunun ve davalı iş sahibinin eseri teslim alırken ihtirazı kayıt ileri sürmediğinin anlaşılmasına göre davalının bütün temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Davacının faize yönelik temyiz itirazlarına gelince; davacı icra takibinde talep ettiği alacağına aylık %5 faiz uygulanmasını talep etmiştir. Sözleşmenin 5/d maddesinde ödemelerde gecikme halinde YTL bazında aylık %5 faiz uygulanacağı kabul edilmiştir. Davacı, sözleşme ile kabul edilmesi nedeniyle aylık %5 faiz talebinde haklı bulunduğundan (3095 s. Yasanın 2/son md.) mahkemece senelik %27 ve değişen oranlarda avans faizi uygulanarak takibin devamına karar verilmesi sözleşme hükümlerine aykırı görülmüş ve kararın bozulması gerekmiştir.
Ne var ki düşülen bu hatanın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç göstermediğinden HUMK'nın 438/VII. maddesi uyarınca kararın düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
Sonuç: Yukarda 1. bendde yazılı sebeplerle davalının temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca davacının temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün 1. fıkrasının 3. ve 4. satırlarında yer alan %27 ve değişen oranlarda avans rakam ve kelimelerinin karardan çıkartılarak, yerine aylık %5 oranında gecikme rakam ve kelimelerinin yazılmasına ve kararın değişik bu şekliyle düzeltilerek onanmasına, aşağıda yazılı bakiye 32,70 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, fazla alınan temyiz peşin harcının istem halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 27.01.2010 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy