(2004 S. K. m. 67) (1086 S. K. m. 74)
Dava ve Karar: Yukarıda gün ve numarası yazılı hükmün temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içerisinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali, takibin devamı ve %40 icra inkar tazminatının tahsili istemine ait olup, mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar, davalı vekilince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuna uygun gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2 -Davacı yüklenici alacaklı, imalat bedeli alacağının tahsili için başlattığı icra takibinde 2.500,00 TL asıl alacak ile 1.479,03 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 3.979,03 TL'nin tahsilini istemiştir. Mahkemece takip gününden önce temerrüt oluşmadığı için işlemiş faiz isteminin reddi yerinde olmuştur. Ne var ki asıl alacak olarak 2.500,00 TL talep edildiği halde, bu talep aşılarak 2.659,60 TL üzerinden takibin devamına karar verilmesi HUMK'nın 74. maddesine aykırı olmuştur.
Yine İİK'nın 67. maddesi uyarınca talep halinde alacaklı yararına icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun takibe itirazında haksız çıkması gerektiği gibi, bunun yanında alacağın da likid nitelikte olması gerekmektedir. Somut uyuşmazlıkta, yanlar arasında yazılı bir sözleşme bulunmadığı gibi tarafların iş bedeli üzerinde ittifak etmeleri de sözkonusu değildir. Alacak yapılan yargılama ve bilirkişi incelemesi sonucu belirlenebildiğinden likid nitelikte değildir. Bu itibarla davacının icra inkar tazminatı isteminin reddi yerine kabulü de doğru olmamıştır.
Açıklanan sebeplerle karar bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan sebeplerle davalı vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, fazla alınan temyiz peşin harcının istem halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 25.05.2010 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy