(818 S. K. m. 158, 355)
Dava: Yukarıda gün ve numarası yazılı hükmün temyizen incelenmesi davalı SS Ekşioğlu Halimkent Konut Yapı Koop. vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içerisinde verildiği anlaşılmış eksiklik sebebiyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, kat karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca cezai şartın tahsili istemine ilişkindir. Davalı kooperatif, akdin feshedildiğini, cezai şart istenemeyeceğini belirterek davanın reddini savunmuştur. Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, karar davalı kooperatif vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Davacılar ile yüklenici Talip arasında imzalanan daha sonra kooperatif tarafından devralınan 18.03.1998 günlü sözleşmenin 10. maddesinde, sözleşmenin herhangi bir maddesine aykırılık halinde müteahhidin arsa sahiplerine 500.000 ABD doları cezai şart ödeyeceği kararlaştırılmıştır. Eldeki davada, yüklenicinin edimini yerine getirmediği iddiasıyla cezadan 350.000,00 TL'nin ödenmesi istenmektedir. Sözleşmede kararlaştırılan bu cezai şart Borçlar Kanunu'nun 158/I. maddesi gereğince seçimlik cezai şart niteliğinde olup, akdin icra edilmemesi veya natamam icrası durumunda ve akdin feshedilmemesi halinde istenebilir. Somut olayda, yukarda sözü edilen sözleşmenin Gebze 2. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 14.05.2007 gününde kesinleşen ilamıyla 1814 ada 1 parseldeki üç blok yönünden ileriye etkili olmak üzere, sair parseller yönünden ise geriye doğru feshine karar verildiği anlaşılmaktadır. Feshedilen parseller yönünden cezai şart istenemez ise de, ileriye etkili fesihte yüklenici, arsa sahiplerinin uğradığı her türlü zararı ödemekle yükümlüdür (25.01.1984 gün ve 3/1 s. İBK). Bu nedenle, davacıların 1814 ada 1 parseldeki üç blok için cezai şart istemi kabul edilmelidir. Ne var ki hükme dayanak yapılan raporda, cezai şartın anılan üç bloka isabet eden miktarı hesaplanmış değildir. O durumda yapılması gereken iş, ileriye etkili feshine karar verilen 1814 ada 1 parseldeki üç bloka ait cezai şart, bilirkişilerden ek rapor alınıp-hesaplatılıp, bu miktarın hüküm altına alınmasından ibarettir. Bu hususlar üzerinde durulmadan, eksik incelemeyle davanın aynen kabulü doğru olmadığından karar bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarda açıklanan nedenlerle, davalı kooperatif vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün davalı kooperatif yararına BOZULMASINA, fazla alınan temyiz peşin harcının istem halinde temyiz eden davalı SS Ekşioğlu Halimkent Konut Yapı Koop.'a geri verilmesine, 31.05.2010 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy