(1086 S. K. m. 287) (818 S. K. m. 158, 355) (2004 S. K. m. 72)
Dava: Yukarıda gün ve numarası yazılı hükmün temyizen incelenmesi davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içerisinde verildiği anlaşılmış, eksiklik sebebiyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, 26.07.2004 günlü sözleşmenin ifası sırasında davalı yanca yapılan cezai şart kesintisinin haksız olduğu iddiasıyla istirdadı istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar davalı vekilince temyiz edilmiştir.
Yanlar arasında imzalanan sözleşmenin 9/2 maddesiyle Yapım İşleri Genel Şartnamesi (YİGŞ) sözleşmenin eki olarak kabul edilmiştir. Yapım İşleri Genel Şartnamesi'nin 40. maddesinde yüklenicinin geçici hakedişlere itirazı olduğu takdirde karşı görüşlerin neler olduğunu ve dayandığı gerekçeleri idareye vereceği ve bir örneğini de hakediş raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun idareye verilen ... günlü dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla cümlesini yazarak imzalaması, imzadan sonra yapılan düzeltmeler olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok 10 tarih içerisinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorunda olduğu, bu biçimde itiraz edilmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılacağı düzenlemesine yer verilmiştir. 40. maddedeki bu düzenleme HUMK. nın 287. maddesi uyarınca delil sözleşmesi niteliğinde olup mahkemece re'sen gözetilmelidir. Dava konusu olayda iadesi istenen ceza kesintilerine 4, 5, 6 ve 7 no.lu hakedişlerde yer verilmiş olmasına rağmen davacı hakediş raporlarını itiraz etmeden imzaladığından hakediş raporlarını olduğu gibi kabul etmiş sayılır. Bu sebeple mahkemece sabit olmayan davanın reddine karar verilmesi gerekirken kabulü doğru olmamıştır.
Karar belirtilen sebeplerle bozulmalıdır.
Sonuç: Yukarda açıklanan nedenlerle hükmün davalı yararına BOZULMASINA, bozma nedenine göre sair temyiz itirazlarının incelenmesine yer olmadığına, 29.06.2010 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy