(2004 S. K. m. 67) (818 S. K. m. 355) (1086 S. K. m. 438)
Dava ve Karar: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan icra takibine itirazın iptali, takibin devamı ve %40 icra inkar tazminatının tahsili istemlerine ilişkin olup mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar davalı vekilince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2- Dava, eser sözleşmesine dayalı olarak İİK. nun 67. maddesi uyarınca açılmış itirazın iptali davasıdır. Anılan hüküm gereğince borçlu aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun itirazında haksız çıkmasının yanında alacağın likit (belirlenebilir) nitelikte olması da gerekmektedir. Somut olayda davacı alacağı yargılama sırasında yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucu tespit edilebilmiştir. Bu itibarla alacağın likit olmadığı ortadadır. O nedenle icra inkar tazminatı talebinin reddi yerine kabulü doğru olmamış, bozmayı gerektirmiş ise de düşülen bu hatanın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden kararın HUMK. nun 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalı vekilinin diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile mahkeme kararının hüküm fıkrasının dördüncü paragrafında yer alan Asıl alacak miktarı olan 4.699,84 TL'nin %40'ı oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine cümlesinin hükümden tümüyle çıkartılarak yerine Yasal şartları oluşmadığından davacının icra inkar tazminatı isteminin reddine cümlesinin yazılmasına, hükmün değiştirilen bu şekliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 09.11.2010 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy