(4721 S. K. m. 692) (818 S. K. m. 355)
Dava ve Karar: Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalılar vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Davacılar, 04.10.1994 tarihli Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi uyarınca davalı yüklenicinin davacılara ait Beykoz ilçesi Anadoluhisarı Mahallesi Kavacık mevkinde kain ve tapunun 1005 ada 18 parselde kayıtlı bulunan arsa üzerinde inşaatın yapımını üstlendiği, ancak davalının inşaatı ruhsatsız ve kaçak yapması nedeniyle belediyece yıkım kararı verildiği ve böylece sözleşme hükümlerine aykırı davranıldığı nedeniyle akdin feshi ve davalılar adına kayıtlı tapunun iptali ile davacılar adına tescilini talep ve dava etmişler, mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar, davalılar vekilince temyiz edilmiştir.
İnşaatın yapımı 18 nolu parselde kayıtlı arsa üzerinde kararlaştırılmış olup bu parselde davacıların dışında A. D. isimli şahsın da pay sahibi olduğu anlaşılmaktadır. TMK'nın 692. maddesi uyarınca paylı malın özgülendiği amacın değiştirilmesi, paylı malın tamamı üzerinde tasarruf işleminin yapılması oybirliği ile aksi kararlaştırılmış olmadıkça bütün paydaşların kabulüne bağlıdır. Her ne kadar paydaş A. D. payını yükleniciye devretmiş ise de dosyaya sözleşmeden kaynaklanan haklarını da devrettiğine dair bir belge sunulmadığından akdin feshi istemi ile açılan bu davada yer alması, davaya muvafakat etmediği takdirde dava dilekçesinin kendisine tebliğ edilmesi suretiyle davaya dahil edilmesi beyan ve delillerinin değerlendirilerek davanın sonuçlandırılması gerekir. Öte yandan davacılardan N. D. dava açıldıktan sonra davadan feragat etmiş ise de feragatının taraf teşkili açısından yani iştirak halindeki taşınmaza baştan verdiği icazete bir etkisi bulunmamaktadır. Ancak davanın devamı sırasında davacılardan Ü. D. vefat etmiş ve miras şirketine mümessil tayini için dava açılmıştır. Bu nedenle öncelikle A. ve Ü. yönünden taraf teşkilinin sağlanması, akdin feshine karşı çıkanlar var ise karşı koymalarının haklı bir nedene dayanıp dayanmadığı incelenip inşaatın kaçak yapı ve imara aykırı olması, yıkım kararı bulunması da gözetilerek ve davacının bazı payların devrine karşı çıkmayıp yüklenici üzerinde kalan payların iptalini talep ettiği de dikkate alınarak dava sonuçlandırılmalıdır.
Mahkemece bu hususlar üzerinde durulmadan, taraf teşkili sağlanmadan yazılı şekilde hüküm kurulması doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan sebeplerle hükmün BOZULMASINA, bozma nedenlerine göre sair temyiz itirazlarının incelenmesine yer olmadığına, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalılara geri verilmesine, 15.12.2011 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy