(5237 S. K. m. 221, 314) (3713 S. K. m. 5) (5271 S. K. m. 286, 289)
Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle;
Temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebebine göre dosya incelendi, gereği düşünüldü;
Temyiz talebinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi;
Sanık müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin yasal şartları oluşmadığından CMK'nın 299. maddesi gereğince REDDİNE,
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
I-)Sanık hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirilmesi suçundan kurulan hükme yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;
Sanığın tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirilmesi suçlarından cezalandırılmasına ilişkin karara yönelik istinaf talebinin esastan reddine ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararının CMK'nın 286/1 maddesi gereğince kesin olup, temyizi kabil kararlardan olmadığı anlaşılmakla; CMK'nın 298/1 maddesi uyarınca sanık müdafiinin temyiz isteminin REDDİNE,
II-)Sanık hakkında Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma ile silahlı terör örgütüne üye olma suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz taleplerinin incelenmesinde;
Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısının yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1-)Suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme, örgüte üye olma, üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme veya örgüte bilerek isteyerek yardım etme suçlarında etkin pişmanlık, şahsi cezasızlık veya cezadan indirim yapılması gereken hâl olarak kabul edilmiştir.
Amaç suçun işlenişine iştirak etmeksizin, hakkında bir soruşturma başlamadan önce örgütten gönüllü olarak ayrıldığını ilgili makamlara bildirmesi halinde (TCK'nın 221/2 m.), hakkında soruşturma başladıktan sonra gönüllü olarak teslim olup örgütün yapısı ve faaliyetleri çerçevesinde işlenen suçlarla ilgili bilgi vermesi halinde (TCK'nın 221/4 ilk cümlesi), verilen bilgilerin samimi ve örgütlü suçlarla mücadelede yararlı olması durumunda yakalandıktan sonra pişmanlık duyarak örgütün dağılmasını veya mensuplarının önemli ölçüde yakalanmasını sağlamaya elverişli bilgi vermesi halinde (TCK'nın 221/3 m.) sanık hakkında şahsi cezasızlık nedeni uygulanacaktır.
Amaç suça elverişli vahim nitelikte sayılan eylemler gerçekleştirilmeden yakalanmış olup örgüt kuran, yöneten, örgüte üye olan, üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleyen veya örgüte bilerek isteyerek yardım edenlerin örgütün yapısı ve faaliyetleri hakkında bilgi vermesi halinde cezasından indirim yapılacaktır (TCK'nın 221/4, 2. cümlesi).
Bu kapsamda, sanığın kendi rızası ile gayriresmi eşi ile birlikte PKK/KCK silahlı terör örgütünden ayrılıp 31.08.2016 tarihinde Yüksekova İlçe Emniyet Müdürlüğüne teslim olduğu, etkin pişmanlıkta bulunması sonrasında serbest bırakıldığı, örgüt evinde kaldığı ihbarı üzerine yapılan aramada İslam Selen ve Gülüstan Selen isimli şahıslarla Cumhuriyet mahallesi 812. sokak numara 38 adresindeki evde yakalandıkları, 28.07.2016 tarihinde Şırnak ili Merkez ilçesi Namaz Dağı Soru Tepe yakınlarında ele geçen EYP düzeneği üzerindeki 8'li pil bloğu üzerinden sökülen şeffaf koli bandı parçalarının üzerinde sanığın parmak izinin çıktığı, bu nedenle TCK'nın 174. maddesi gereğince yargılanıp mahkum olduğu anlaşılan olayda;
Sanık savunması değerlendirilerek, ülke sınırları içerisinde veya ülke dışındaki alanlarda Türkiye Cumhuriyeti güvenlik güçlerine yönelik bir saldırısının tespit edilmemiş olması karşısında, örgüt üyeliği suçundan dolayı kendiliğinden teslim olup samimi beyanda bulunuğunun tespiti halinde etkin pişmanlık koşullarından yararlanma olanağı bulunduğundan, ihbar doğrultusunda ele geçtiği evdeki diğer kişilerin örgüt üyesi olup olmadığı; Şırnak'ta ele geçen EYP'nin sanığın teslim tarihinden önceki bir tarihte olması nedeniyle; bu EYP düzeneğinin ne şekilde ülke içerisine sokulduğu, sanığın ilk teslim tarihinden önce o bölgeye gidip gitmediği araştırılıp, terör örgütü ile ilişkisinin devam edip etmediği belirlenerek sonucuna göre hukuki durumunun tayin ve takdiri gerelirken eksik araştırma ve yetersiz gerekçe ile etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmamasına karar verilmesi,
2-)Kabul ve uygulamaya göre de;
Sanığın eyleminin örgüt üyeliği suçunu oluşturduğunun kabul edilmesi karşısında, her ne kadar Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçunu işlediği gerekçesi ile TCK'nın 302. maddesi gereğince cezalandırılması için kamu davası açılmış ise de dönüşen suç vasfına göre TCK'nın 302. maddesi bakımından ceza verilmesine yer olmadığına, silahlı terör örgütü üyeliği suçu bakımından ise TCK'nın 314/2 maddesi gereğince cezalandırılmasına karar verilmesi gerekirken hükümde çelişki yaratılarak aynı fiil nedeniyle hem beraat hem mahkumiyet hükmü kurulması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı CMK'nın 302/2. maddesi uyarınca BOZULMASINA, CMK'nın 307/4 maddesi gereğince sonuç ceza yönünden sanığın kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, sanığın tutuklulukta geçirdiği süre, bozma nedeni, atılı suç için kanun maddelerinde öngörülen ceza miktarı ve mevcut delil durumu gözetilerek tahliye talebinin reddi ile tutukluluk halinin devamına, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 sayılı Kanunun 8. maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanunun 304. maddesi uyarınca dosyanın Hakkari 1. Ağır Ceza Mahkemesine, kararın bir örneğinin Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 11.06.2020 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)