(2004 S. K. m. 67) (634 S. K. m. 17, 20, Ek. m. 3)
Dava: Dava dilekçesinde itirazın iptali istenilmiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen hükmün temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılması davacı vekili tarafından istenilmekle taraflara yapılan tebligat üzerine duruşma için tayin olunan günde taraflar ve vekilleri gelmediler. Evrak üzerinde inceleme yapılarak tetkik hakiminin açıklamaları dinlenip, gereği düşünüldü:
Karar: Kat Mülkiyeti Kanununa, 2814 Sayılı Kanunun 15. maddesiyle eklenen ek 3. madde ile sözü edilen Kanunun 17. maddesinin 3. fıkrası hükmü birlikte dikkate alındığında, kat irtifakı kurulu ana gayrimenkulün, ek 3. madde kapsamındaki bir bloğunun (Yapı) inşaatı fiilen tamamlanmış ve 2/3 oranındaki bağımsız bölümleri fiilen kullanılmakta ise Kat Mülkiyeti Kanununun 20. maddesi, o bloktaki tüm bağımsız bölüm malikleri hakkında uygulanır.
Mahkemece bu hususun belirlenmesi bakımından, dava konusu bağımsız bölümün içinde yer aldığı (S) bloğun (müstakil yapı) inşaatının fiilen tamamlanıp tamamlanmadığı, davalı aralarında olmasa bile 2/3'ünün maliklerince fiilen kullanılmaya başlanmış olup olmadığı hususları belirlenip, bu konuda hasıl olacak sonuca göre davalının sorumluluğunun tespit edilmesi gerekirken eksik inceleme ile hüküm tesisi doğru görülmemiştir.
Diğer taraftan İcra ve İflas Kanununun 67. maddesi 2. fıkrası hükmüne göre davacı alacaklının, tazminatla sorumlu tutulabilmesi için icra takibinin haksız ve kötüniyete dayalı olduğunun saptanması gerekir. Mahkemece, davacının yaptığı icra takibinin bir bölümünün haklı nedene dayalı olduğu kabul edilmiş olduğuna ve davacının kötüniyetini belirleyen başkaca bir kanıt bulunmadığına göre, davacı aleyhine tazminata hükmedilmesi de usul ve yasaya aykırıdır.
Sonuç: Bu itibarla yukarıda açıklanan esaslar göz önünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsiz, temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan kabulü ile hükmün HUMK.'nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA, temyiz peşin harcının istek halinde temyiz edene iadesine, 10.04.1995 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy