Firar suçundan sanık ...’ın, anılan Kanun'un 66/1-a ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 62/1. maddeleri gereğince 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin İstanbul Anadolu 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 20/11/2018 tarihli ve 2017/675 Esas, 2018/1311 Karar sayılı kararı aleyhine Adalet Bakanlığının 04/02/2020 tarihli ve 94660652-105-34-18792-2019-Kyb sayılı kanun yararına bozma istemini içeren yazısı ekinde bulunan dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 11/02/2020 tarih ve 2020/18069 sayılı ihbarnamesi ile Dairemize gönderilmekle okundu.
Anılan ihbarnamede;
“Dosya kapsamına göre, adli sicil kaydında ertelemeye ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına engel sabıkası bulunmayan, hükmedilen ceza miktarı itibarıyla da seçenek yaptırıma çevirme, erteleme ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması müesseselerinin uygulanması bakımından engel durumu bulunmayan ve iyi halli kabul edilerek takdiri indirim uygulanan sanık hakkında, sanığa verilen ceza süresi nazara alınarak, yasal olmayan gerekçe ile Türk Ceza Kanunu'nun 50, 51 ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231. maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesinde isabet görülmediği” gerekçesiyle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın kanun yararına bozulması isteminde bulunulmakla,
Gereği görüşülüp düşünüldü;
Suç tarihinden önce 14/07/2016 tarihli ve 29770 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6722 sayılı Kanun'un 9. maddesi ile ASCK'nın "Erteleme" başlıklı 47. maddesi "Türk Ceza Kanununun hapis cezasının ertelenmesine ilişkin hükümleri, askeri suçlar hakkında da uygulanır.
Ancak aşağıdaki hâllerde hapis cezaları ertelenmez:
A) Sırf askeri suçlardan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan netice cezanın üç ay veya daha fazla süreli hapis cezası olması.
B) Fiilin, disiplini ağır şekilde ihlal etmesi veya birliğin güvenliğini tehlikeye düşürmesi ya da birliğin muharebe hazırlığını veya etkinliğini zafiyete uğratması ya da büyük bir zarar meydana getirmesi.
C) Fiilin savaş veya seferberlikte işlenmesi.
D) Daha önce sırf askeri bir suçtan dolayı mahkûm olunması" şeklinde ve aynı Kanun'un 11. maddesi ile ASCK'nın verilen kısa süreli hapis cezalarının seçenek yaptırımlara çevrilmesini düzenleyen Ek 8. maddesi ise "Askeri mahkemeler ve adli yargı mahkemeleri tarafından verilen kısa süreli hapis cezaları; 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu hükümlerine göre askerlik hizmetini yerine getiren yükümlüler ile yükümlü erbaş ve erler hakkında Türk Ceza Kanununun 50 nci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen seçenek yaptırımlara, diğer askeri şahıslar hakkında ise aynı fıkranın (a), (b) ve (d) bentlerinde belirtilen seçenek yaptırımlara çevrilebilir.
Ancak aşağıdaki hâllerde kısa süreli hapis cezaları seçenek yaptırımlara çevrilemez:
A) Sırf askeri suçlardan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan netice cezanın dört ay veya daha fazla süreli hapis cezası olması.
B) Fiilin, disiplini ağır şekilde ihlal etmesi veya birliğin güvenliğini tehlikeye düşürmesi ya da birliğin muharebe hazırlığını veya etkinliğini zafiyete uğratması ya da büyük bir zarar meydana getirmesi.
C) Fiilin savaş veya seferberlikte işlenmesi..." şeklinde değiştirilmiştir.
Ayrıca, 6722 sayılı Kanun'un 14. maddesi ile 353 sayılı Kanun'a eklenen "Hükmün açıklanmasının geri bırakılması" başlıklı Ek 4. maddesi ise "5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin hükümleri, aşağıdaki hâller hariç askeri suç ve cezalar hakkında da uygulanır:
A) Sırf askeri bir suçtan dolayı altı ay veya daha fazla süreli hapis cezasına hükmedilmesi.
B) Fiilin, disiplini ağır şekilde ihlal etmesi veya birliğin güvenliğini tehlikeye düşürmesi ya da birliğin muharebe
hazırlığını veya etkinliğini zafiyete uğratması ya da büyük bir zarar meydana getirmesi.
C) Fiilin savaş veya seferberlikte işlenmesi." şeklinde düzenlenmiştir.
Buna göre, 6722 sayılı Kanun'un 9. maddesi ile ASCK'nın 47 ve aynı Kanun'un 11. maddesi ile ASCK'nın Ek 8. maddesinde yapılan değişiklikler ile aynı Kanun'un 14. maddesi ile 353 sayılı Kanun'a eklenen Ek 4. madde incelendiğinde sanık hakkında sırf askeri suç niteliğindeki firar suçundan tayin olunan 10 ay hapis cezasının, yasanın yukarıda sayılan emredici hükümleri nedeniyle erteleme ve seçenek yaptırımlara çevrilmesinin, yine verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının mümkün olmadığı, bu itibarla Mahkemece, “sanığa verilen netice ceza süresi nedeniyle sanık hakkında TCK 50, 51 ve CMK'nin 231 maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına” şeklindeki bir değerlendirme ile TCK 50, 51 ve CMK'nin 231. maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi, yasanın emredici hükümleri karşısında sonuca etkili olmayan bir hata olduğu anlaşıldığından yerinde görülmeyen kanun yararına bozma isteminin CMK'nin 309. maddesi gereğince REDDİNE, 10/06/2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.