(6762 S. K. m. 642, 643, 690) (2004 S. K. m. 72)
Taraflar arasındaki menfi tesbit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde taraflardan kimse gelmemiş olduğundan incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Davacı vekili, davalının hamili olduğu bonoda davacının ciranta durumunda olduğu TTK. nun 642/2. ve 690. maddeleri gereği ciro eden davacının protesto edilmeden, davalının icra takibi yaptığını, keşideci haricindeki kişilere karşı müracaat hakkını kaybettiği için adı geçen senetten takibin iptalini (borçlu olmadıklarının tesbitini) talep etmiştir.
Davalı vekili cevabında icra takibine itiraz edilmeden kesinleştiğini belirterek davanın reddini talep etmiştir.
Mahkemece, ciranta durumundaki davacının TTK.nun 642., 643. ve 690. maddeleri uyarınca protesto edilmeden takip yapıldığından takibin iptaline ve %40 tazminatın davalıdan tahsiline karar verilmiş, karar davalı vekilince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına ve özellikle, dava İİK. nun 72. maddesine dayalı menfi tesbit davası olup, bu davanın açılması yasada özel bir süreye tabi bulunmamasına göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Davalının alacaklı sıfatıyla giriştiği icra takibinde kötü niyetli olduğu anlaşılamadığından İİK. nun 72/5. maddesi hükmüne göre, davacı yararına haksız takip tazminatına hükmetmemek gerekirken %40 tazminatın davalıdan tahsiline karar verilmiş olması doğru görülmemiştir.
Sonuç: Yukarıda birinci bendde açıklanan nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, ikinci bendde yazılı nedenle hükmün davalı yararına BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 18.05.1995 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy