(2004 S. K. m. 67)
Dava: Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Davacı vekili, taşeronluk yapan müvekkilinin yaptığı iş karşılığında SS Çelik Kaya Yapı Koop.den davalı Sadık Sarı adına yazılı 30.11.2000 vade tarihli 750.000.000.TL bedelli bu senedi ciro yoluyla teslim aldığını, anılan senet zayi edildiğinden dava açıldığını ve zayi nedeniyle iptal kararı verildiğini, alacağın tahsili için girişilen icra takibine haksız olarak itiraz edildiğini ileri sürmüş ve itirazın iptali ile %40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı kendisinin kooperatif üyesi olduğunu, üyelik borcu nedeniyle kooperatife verdiği davaya konu senedi borcunu ödediği için geri aldığını davacının sorununu söz konusu kooperatif ile halletmesi gerektiğini belirterek davanın reddi ile %40 tazminatın davacıdan tahsilini istemiştir.
Mahkemece, benimsenen bilirkişi raporuna göre kooperatif kayıtlarında senet bedelinin davalı tarafından ödendiğine ilişkin kayıt bulunmaması ve davalının senedi dosyaya sunamaması hususları nazara alınarak davanın kabulüne, itirazın iptali ile takibin devamına asıl alacağın %40'ı oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınmasına karar verilmiş, hüküm davalı tarafça temyiz edilmiştir.
Her ne kadar mahkemece davalının dava konusu senet aslını mahkemeye sunamadığı da gerekçe gösterilerek hüküm kurulmuş ise de, 12.11.2002 tarihli duruşma tutanağındaki tespitten dava konusu senedin davalı tarafından mahkemeye sunulduğu ve mahkemece kasaya alındığı anlaşılmış ve senet aslının dosya kapağına ekli zarf içinde olduğu görülmüştür. Kural olarak senet aslının borçluda bulunması ödendiğine karine teşkil eder. Mahkemece bu yönler gözden kaçırılarak somut olaya uygun düşmeyen gerekçelerle yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün davalı yararına BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 08.11.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy