(2004 S. K. m. 72) (6762 S. K. m. 642, 643, 690)
Dava: Taraflar arasındaki istirdat - menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
Karar: Dava, dava dışı hamil tarafından takibe konulan senede ilişkin ödememe protestosu çekilmediğinden borcun takip edilemez hale geldiği iddiasına dayalı menfi tespit ve ödenen bedelin istirdadı istemine ilişkindir.
Davalı vekili, müvekkilinin temlik alacaklısı olduğunu, ödememe protestosu çekilmemiş olmasının bir def'i olup temlik alacaklısına karşı ileri sürülemeyeceğini, davanın süresinde açılmadığını bildirerek davanın reddini istemiştir.
Mahkemece, toplanan delillere göre; davanın süresinde açıldığı, takip tarihinde yürürlükte bulunan 6762 sayılı TTK'nun 642, 643 ve 690 maddelerine göre hamilin lehdarı takip edebilmesi için keşideciye ödememe protestosu çekmesi gerektiği, protesto çekilmemesinin müracaat hakkının kaybına yol açacağı, takip konusu senet nedeniyle vade tarihinden sonra keşideciye süresi içinde çekilmiş bir ödememe protestosu bulunmadığı, lehdar yönünden baştan itibaren geçersiz olan takibin temlik edilmesi ile temlik alacaklısı yönünden geçerli olduğunun söylenemeyeceği, davalı alacaklının davacı lehtar ile temel ilişkiden kaynaklanan borç ilişkisi olduğunu iddia ve ispat etmediği gerekçeleriyle davacının davalıya takip konusu senet nedeniyle takip asıl alacağı olan 40.225 TL borçlu olmadığının tespitine, takip dosyasına ödenen 25.000 TL'nin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Davacı, 04.07.2011 tarihli haciz sırasında borcu kabul beyanında bulunmuştur. Mahkemece bu beyan değerlendirilerek sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken anılan beyan üzerinde durulmaksızın eksik incelemeyle hüküm kurulması isabetsizdir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün davalı yararına BOZULMASINA, bozma nedenine göre diğer temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına peşin harcın istek halinde iadesine, 07.10.2013 gününde oybirliği ile, karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy