(5607 S. K. m. 3, 5, Geç. m. 12) (5237 S. K. m. 7, 54, 61)
Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede; başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.
Ancak,
1- Moldova uyruklu sanık ... ile sanık ...'in karı koca oldukları, ... ilinde taksicilik yapan sanık ...'ün babasının hastalanması nedeniyle sevk ve idaresindeki araçla yanına eşi olan sanık ...'yı da alarak Gaziantep ili Nizip ilçesine gittikleri, sanık ...'ün babasının tedavisini yaptırarak hastaneden taburcu ettirdikten sonra aksi sabit olmayan savunmasına göre Nizip ilçe merkezindeki çarşıdan almış olduğu suça konu 500 karton gümrük kaçağı sigaranın büyük bölümünü kendisine ait ve suçta kullanılan aracın bagaj kısmına doldurduğu, bagaja sığdıramadığı kısmını ise aracın arka koltuk önüne koyup üzerini örttüğü, daha sonra eşi olan sanık ...'yı bulunduğu yerden alarak ... iline dönmek üzere yola çıktıkları, arka koltuk önünde bulunan eşyaları gören sanık ...'nın eşyaların ne olduğunu sorması üzerine, sanık ...'ün "Ortalıkta satılan sigaralar, bir sorun çıkmaz." şeklinde cevap verdiği, birlikte devam eden sanıkların Aksaray ilinde yapılan yol kontrolünde durdurulup suça konu gümrük kaçağı sigaraların ele geçirildiği anlaşılmış olup, bu şekilde gerçekleşen olayda kadının aile birliği içerisindeki konumu, bilinen hayat tecrübeleri ile sanık savunmasının aksine ve tüm dosya kapsamına göre sanık ...'nın suça konu gümrük kaçağı sigaraları ticari maksatla naklettiği ve kocası olan diğer sanıkla eylem ve fikir birliği içerisinde olduğu veya diğer sanığın eylemine yardım eden sıfatıyla katıldığına ilişkin her türlü şüpheden uzak ve yeterli delil bulunmadığı gözetilerek sanık ...'nın atılı suçtan beraati yerine, yazılı şekilde ve yetersiz gerekçe ile mahkumiyetine karar verilmesi,
2-Suçta kullanılan ve sanık ...'e ait olan 2008 model suça konu otomobilin bagaj ve bir kısmı da arka koltuk önüne konan toplam 500 kartondan ibaret gümrük kaçağı sigaranın hacim veya ağırlık bakımından aracın taşıma kapasitesine göre ağırlık bölümünü oluşturup oluşturmadığı hususunda bilirkişi incelemesi yaptırılarak sonucuna göre aracın müsaderesi veya iadesine karar vermek gerekirken, eksik kovuşturma ile yazılı şekilde aracın müsaderesine karar verilmesi,
3-Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklinde düzenlemenin sanıkların lehine hükümler içerdiği, yine aynı Kanun'un 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla,5237 sayılı TCK'nin 7. maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası mucibince ilgili hükümlerin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı araştırılarak sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun yerel mahkemece yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,
Kabule göre de;
1-Müsaderesine karar verilen nakil aracının plakasının ... olduğu halde yazım hatası yapılarak 38 EH 8338 şeklinde yanlış plaka numarasının yazılması,
2- UYAP ortamında yapılan araştırmada, sanık ... hakkında temyiz davasına konu olan aynı neviden suçtan 28/09/2013 tarihli eylemi nedeniyle bir başka kamu davasının bulunduğunun tespit edilmesi karşısında;
Yerel mahkemece; UYAP kayıtları taranarak, sanık ... hakkında aynı suçtan değişik zamanlarda açılmış başka ceza davası dosyalarının bulunup bulunmadığı da tespit edilip hukuki kesintinin iddianamenin düzenlenmesiyle gerçekleşeceği gözetilerek TCK'nin 43/1. maddesinin uygulanması gerekip gerekmediği tartışılmadan eksik araştırma ve inceleme ile hüküm kurulması,
3-Dava konusu kaçak sigaraların 5607 sayılı Kanun'un 13/1. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK'nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde 5237 sayılı TCK'nun 54/1. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi,
4-5237 sayılı TCK'nin 61. maddesi uyarınca alt ve üst sınırlar arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesi kullanılan araçlar, suçun işlendiği zaman ve yer, suçun konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı ve failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığı unsurları dikkate alınması gerekmekte olup, dosya kapsamına göre sanığın benzer olaylarla karşılaştırıldığında vehamet arz etmeyen fiilleri sebebiyle temel cezanın belirlenmesinde teşdit uygulamasını gerektirecek bir durum bulunmadığı halde hapis ve adli para cezasının tayininde alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle sanıklar hakkında fazla ceza tayini,
Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, HÜKÜMLERİN 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 30/03/2021 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)